Консультация №6742
19.08.2013
Спрашивает Елена К
(проверочная закупка: допустимость доказательств)
Здравствуйте! Помогите разобраться в нашей ситуации. Мой сын осужден по ч.3 ст 30 п."г" ч.3 ст 228.1 в декабре 2012 года на 6,5 лет строгого режима. Сейчас находится в колонии.Подавали кассационную жалобу в конце декабря 2012 года в Мособлсуд. Получили отказ. Факты такие:
1. Дело начинается с того, что в ФСКН в 17 часов приходит с заявления Н., который хочет разоблачить молодого человека по имени С, торгующего наркотиками. В заявлении только имя. Других данных нет.
2. В 18 часов 15 мин. уже проведена "проверочная закупка" и С задержан.
3. За час времени (с 17 до 18:15) сотрудники сумели :
- найти 2-х понятых
-проверить Н
-доехать до места предполагаемого преступления
- оформить кучу документов, а самое главное- Постановление о проведении ОРМ.
К этому документу огромное количество вопросов:
-Постановление подписано " и.о. заместителя начальника" без расшифровки подписи. В законе об ОРД ч.7 ст 8 " проверочная закупка проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего орд". Никаких документов, которые бы идентифицировали и подтверждали бы полномочия неизвестного "и.о." в деле нет.
-Управление ФСКН вместе с его руководителем находится на м. Динамо. За 1 час из подмосковного города в самое пиковое время добраться до Управления, подписать постановление и вернуться обратно невозможно.
-В Постановлении указаны полные данные на С, адрес проживания и дата рождения, хотя в заявлении Н говориться о молодом человек по имени С.
Все эти факты доказывают, что Постановление было "состряпано" после задержания. Следовательно ОРМ НЕ ЗАКОННО. Городской суд не принял эти факты. Областной тоже.
Подскажите, пожалуйста, верны ли наши рассуждения и можно ли их использовать в дальнейшем???
4. Между задержанием и арестом (10 дней) сын был дома, мне ничего не говорил. Сразу после задержания с сына взяли показания подозреваемого БЕЗ АДВОКАТА. Через несколько дней в присутствии "государственного адвоката" взяли показания обвиняемого, которые точно повторяют показания без адвоката. В Приговоре и в кассационном определении судьиглавным фактом, подтверждающим виновность сына, считают именно его показания. Сыну 20 лет. С детства не вылеченное психическое расстройство -СДВГ. Делали экспертизу в Хотьково, которое "выявило у него отставание в психическом развитии, но оно не связано с психическим расстройством"??? Понятно, что в этом страхе и шоке после показательных ОРД, он и не помнил, что говорил и что подписывал. Там просто бред какой-то. И этот бред- основное доказательство вины!!!!
Кассационное определение нас очень расстроило. Адвокат отказался продолжать борьбу в этом направлении. А здесь вышло 1002 Постановление об изменении количества. Появилась надежда на переквалификацию на ч.2 ст 228.1 и снижение срока в таких же пропорциях относительно минимального срока. Это уже 4 года.
Написали надзорную жалобу в Президиум Мособлсуда по этим основаниям. Ответа пока нет, а прошел месяц. Думаю, что откажут.
А сегодня прочитала у вас про Закон об изменении порядка обжалования и что надо успеть до 1 января 2014 года. Сразу началась у меня паника и возникли такие вопросы:
1)Подскажите, умоляю вас, что. куда и кому надо успеть написать за эти 5 месяцев, в какой последовательности и в каком порядке
2) Надо ли указывать на обстоятельства нарушений ( п.1-4 моего письма), существенные ли они или продолжать в соответствии с 1002 Постановлением или можно все совместить.
3)Можно ли подать параллельно 2 жалобы-в Верховный суд и в суд по месту отбыванияф наказания.
Простите за длинное письмо. Очень буду ждать ваш квалифицированный ответ. Очень надеюсь на него.
Спаси вас Господи.
Здравствуйте! Помогите разобраться в нашей ситуации. Мой сын осужден по ч.3 ст 30 п."г" ч.3 ст 228.1 в декабре 2012 года на 6,5 лет строгого режима. Сейчас находится в колонии.Подавали кассационную жалобу в конце декабря 2012 года в Мособлсуд. Получили отказ. Факты такие:
1. Дело начинается с того, что в ФСКН в 17 часов приходит с заявления Н., который хочет разоблачить молодого человека по имени С, торгующего наркотиками. В заявлении только имя. Других данных нет.
2. В 18 часов 15 мин. уже проведена "проверочная закупка" и С задержан.
3. За час времени (с 17 до 18:15) сотрудники сумели :
- найти 2-х понятых
-проверить Н
-доехать до места предполагаемого преступления
- оформить кучу документов, а самое главное- Постановление о проведении ОРМ.
К этому документу огромное количество вопросов:
-Постановление подписано " и.о. заместителя начальника" без расшифровки подписи. В законе об ОРД ч.7 ст 8 " проверочная закупка проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего орд". Никаких документов, которые бы идентифицировали и подтверждали бы полномочия неизвестного "и.о." в деле нет.
-Управление ФСКН вместе с его руководителем находится на м. Динамо. За 1 час из подмосковного города в самое пиковое время добраться до Управления, подписать постановление и вернуться обратно невозможно.
-В Постановлении указаны полные данные на С, адрес проживания и дата рождения, хотя в заявлении Н говориться о молодом человек по имени С.
Все эти факты доказывают, что Постановление было "состряпано" после задержания. Следовательно ОРМ НЕ ЗАКОННО. Городской суд не принял эти факты. Областной тоже.
Подскажите, пожалуйста, верны ли наши рассуждения и можно ли их использовать в дальнейшем???
4. Между задержанием и арестом (10 дней) сын был дома, мне ничего не говорил. Сразу после задержания с сына взяли показания подозреваемого БЕЗ АДВОКАТА. Через несколько дней в присутствии "государственного адвоката" взяли показания обвиняемого, которые точно повторяют показания без адвоката. В Приговоре и в кассационном определении судьиглавным фактом, подтверждающим виновность сына, считают именно его показания. Сыну 20 лет. С детства не вылеченное психическое расстройство -СДВГ. Делали экспертизу в Хотьково, которое "выявило у него отставание в психическом развитии, но оно не связано с психическим расстройством"??? Понятно, что в этом страхе и шоке после показательных ОРД, он и не помнил, что говорил и что подписывал. Там просто бред какой-то. И этот бред- основное доказательство вины!!!!
Кассационное определение нас очень расстроило. Адвокат отказался продолжать борьбу в этом направлении. А здесь вышло 1002 Постановление об изменении количества. Появилась надежда на переквалификацию на ч.2 ст 228.1 и снижение срока в таких же пропорциях относительно минимального срока. Это уже 4 года.
Написали надзорную жалобу в Президиум Мособлсуда по этим основаниям. Ответа пока нет, а прошел месяц. Думаю, что откажут.
А сегодня прочитала у вас про Закон об изменении порядка обжалования и что надо успеть до 1 января 2014 года. Сразу началась у меня паника и возникли такие вопросы:
1)Подскажите, умоляю вас, что. куда и кому надо успеть написать за эти 5 месяцев, в какой последовательности и в каком порядке
2) Надо ли указывать на обстоятельства нарушений ( п.1-4 моего письма), существенные ли они или продолжать в соответствии с 1002 Постановлением или можно все совместить.
3)Можно ли подать параллельно 2 жалобы-в Верховный суд и в суд по месту отбыванияф наказания.
Простите за длинное письмо. Очень буду ждать ваш квалифицированный ответ. Очень надеюсь на него.
Спаси вас Господи.
Отвечает
- юрист Арсений Левинсон
Здравствуйте. То, что с момента заявление закупщика Н., являющегося основанием проведения ОРМ, до проведения проверочной закупки прошло около часа, безусловно, свидетельствует о том, что работа по делам о наркотиках поставлена на поток и об отсутствии надлежащего контроля за оперативно-розыскной деятельностью со стороны руководства УФСКН. Ведь подписание постановления о проведении ОРМ начальником необходимо не для проформы, а должно служить гарантией против злоупотреблений. Отсутствие внутриведомственного контроля за законностью оперативно-розыскной деятельности является одной из причин масштабных фальсификаций и провокаций в деятельности ФСКН по раскрытию и расследованию преступлений.
В тоже время нельзя безоговорочно утверждать, что за один час нельзя провести все необходимые действия. Это вопрос судебной оценки, а не установленный факт.
Более существенным нарушением является отсутствие ФИО лица, подписавшего постановление о проведении ОРМ. Из-за отсутствия фамилии и инициалов и.о. заместителя начальника невозможно установить и проверить, подписано ли постановление надлежащим лицом. В любом случае суду следовало выяснить, кем подписано постановление. Защите же надлежало запросить информацию или ходатайствовать об этом перед судом, о том, являлось ли подписавшее лицо исполняющим обязанности начальника на момент подписания.
Во взаимосвязи с недостаточным временем для утверждения указанного постановления можно предполагать, что постановление о проведении проведении ОРМ в отношении Вашего сына получено с нарушением закона и не утверждено надлежащим лицом.
Есть судебная практика, согласно которой данные, полученные при отсутствии постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, признаются недопустимыми доказательствами (Определения ВС РФ от 26 января 2010 года по делу Шахвердиева, от 10 февраля 2011 года по делу Абдурагимова). То же должно последовать в связи с признанием постановления не отвечающим требованиям закона.
Что касается показаний осужденного, то тут все зависит от обстоятельств. Давал ли он потом в судебном заседания другие показания и какие. Теоретически можно настаивать на недопустимости показаний, данных на предварительном следствии. И потому, что показания были даны не в присутствии защитника, а только подписаны в его присутствии, о чем свидетельствует их полное совпадения с предыдущим протоколом допроса. А также потому, что психическое состояние допрашиваемого затрудняло понимание им своих прав и придуманных следствием показаний.
Кроме того, если в материалах дела нет никаких других доказательств того, что Ваш сын занимался распространением наркотиков, то нужно ставить вопрос о провокации преступления. См., например, Определение Президиума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2012 года по делу Черненко.
Таким образом, по этим основаниям нужно обжаловать приговор в надзорном порядке.
После получения ответа от президиума Мособлсуда нужно до 1 января 2014 года подать жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
По месту отбывания наказания о применении Постановления № 1002 можно будет обратится и после 1 января 2014 г. Стоит ли это делать параллельно — зависит от того, какая сейчас складывается практика в регионе по месту отбывания наказания, если есть положительные решения, то можно обратиться и ВС и туда одновременно.
В тоже время нельзя безоговорочно утверждать, что за один час нельзя провести все необходимые действия. Это вопрос судебной оценки, а не установленный факт.
Более существенным нарушением является отсутствие ФИО лица, подписавшего постановление о проведении ОРМ. Из-за отсутствия фамилии и инициалов и.о. заместителя начальника невозможно установить и проверить, подписано ли постановление надлежащим лицом. В любом случае суду следовало выяснить, кем подписано постановление. Защите же надлежало запросить информацию или ходатайствовать об этом перед судом, о том, являлось ли подписавшее лицо исполняющим обязанности начальника на момент подписания.
Во взаимосвязи с недостаточным временем для утверждения указанного постановления можно предполагать, что постановление о проведении проведении ОРМ в отношении Вашего сына получено с нарушением закона и не утверждено надлежащим лицом.
Есть судебная практика, согласно которой данные, полученные при отсутствии постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, признаются недопустимыми доказательствами (Определения ВС РФ от 26 января 2010 года по делу Шахвердиева, от 10 февраля 2011 года по делу Абдурагимова). То же должно последовать в связи с признанием постановления не отвечающим требованиям закона.
Что касается показаний осужденного, то тут все зависит от обстоятельств. Давал ли он потом в судебном заседания другие показания и какие. Теоретически можно настаивать на недопустимости показаний, данных на предварительном следствии. И потому, что показания были даны не в присутствии защитника, а только подписаны в его присутствии, о чем свидетельствует их полное совпадения с предыдущим протоколом допроса. А также потому, что психическое состояние допрашиваемого затрудняло понимание им своих прав и придуманных следствием показаний.
Кроме того, если в материалах дела нет никаких других доказательств того, что Ваш сын занимался распространением наркотиков, то нужно ставить вопрос о провокации преступления. См., например, Определение Президиума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2012 года по делу Черненко.
Таким образом, по этим основаниям нужно обжаловать приговор в надзорном порядке.
После получения ответа от президиума Мособлсуда нужно до 1 января 2014 года подать жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
По месту отбывания наказания о применении Постановления № 1002 можно будет обратится и после 1 января 2014 г. Стоит ли это делать параллельно — зависит от того, какая сейчас складывается практика в регионе по месту отбывания наказания, если есть положительные решения, то можно обратиться и ВС и туда одновременно.
Поделиться