Консультация №345
31.10.2007
Спрашивает Дмитрий
Брату инкриминируют ст.228, часть 1.
С поличным не попадался, при покупке 0,646 гр. героина присутствовал оперативник и два продавца наркотика. Не было ни задержания, ни понятых. За братом пришли через неделю.
В качестве доказательств фигурируют показания оперативника и продавцов.
Сначала брат дал признательные показания, потом от них отказался, сославшись на физическое давление.
На что можно сослаться на суде?
С поличным не попадался, при покупке 0,646 гр. героина присутствовал оперативник и два продавца наркотика. Не было ни задержания, ни понятых. За братом пришли через неделю.
В качестве доказательств фигурируют показания оперативника и продавцов.
Сначала брат дал признательные показания, потом от них отказался, сославшись на физическое давление.
На что можно сослаться на суде?
Отвечает
- юрист Ольга Койнова
Уважаемый Дмитрий!
Ситуация Вашего брата очень интересная, так как обычно проверочная закупка в отношении покупателя не производится, тем более не понятен вопрос о продавцах и привлечении их к уголовной ответственности за сбыт наркотиков.
Действительно, ст. 228 ч. 1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за приобретение наркотиков в крупном размере, но для этого необходимо доказать наличие состава преступления. В данном случае: факт приобретения героина, умысел на его приобретение. Как я понимаю, протокол обыска при Вашем брате не составлялся, иначе участие понятых было бы обязательным в соответствии со ст. 182 УПК РФ. Тем более, что в случае задержания лица на месте преступления должен составляться протокол задержания, разрешаться вопрос о возбуждении уголовного дела, что сделано не было. Таким образом: протокол обыска не составлялся, постановление на проведение обыска не выносилось и не получалось в последующем, протокол задержания не оформлялся, понятые при обыске отсутствовали, вопрос о возбуждении уголовного дела в отношении продавцов не поднимался. Следовательно, результаты оперативно-розыскного мероприятия (если они были) являются недопустимыми доказательствами, так как существенно нарушены нормы уголовно-процессуального законодательства и права Вашего брата.
А вот второй вопрос относительно признания Вашего брата в совершенном преступлении более серьезный, так как в российском законодательстве имеется пробел по этому вопросу. Да и до сих пор действует принцип "признание - царица доказательств". При этом статья 75 УПК РФ относит к недопустимым доказательствам показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде. То есть, если на Вашего брата оказывалось давление (физическое, психическое насилие), то он имеет право отказаться от этих показаний в суде. Но судом будет проверяться факт применения физического насилия и обстоятельства дачи признательных показаний (в присутствии защитника или нет). Если показания даны в отсутствие защитника, то ранее данное признание в совершении преступления будет признано недопустимым доказательством, а вот в противоположном случае необходимо будет доказывать факт физического насилия (возбуждение уголовного дела в отношении сотрудников правоохранительных органов). Обычно в приговоре отражается следующая фраза: "суд критически относится к показаниям подсудимого, данным в суде о применении физического насилия при даче признательных показаний, и кладет в основу показания подсудимого, данные на предварительном следствии", то есть признательные показания. Поэтому лучший вариант, если было оказано физическое давление, начать с подачи жалобы в следственный комитет или обратиться в правозащитные организации в Вашем регионе, деятельность которых связана с произволом со стороны правоохранительных органов.
Также возможна практика приглашения со стороны правоохранительных органов "черного" адвоката, когда после признания в совершении преступления в отсутствие адвоката в протоколе допроса появляется подпись адвоката. В таком случае необходимо попытаться установить истинное место нахождение адвоката в указанный в протоколе день и час. Это также поможет Вашему брату признать показания недопустимыми доказательствами.
Ситуация Вашего брата очень интересная, так как обычно проверочная закупка в отношении покупателя не производится, тем более не понятен вопрос о продавцах и привлечении их к уголовной ответственности за сбыт наркотиков.
Действительно, ст. 228 ч. 1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за приобретение наркотиков в крупном размере, но для этого необходимо доказать наличие состава преступления. В данном случае: факт приобретения героина, умысел на его приобретение. Как я понимаю, протокол обыска при Вашем брате не составлялся, иначе участие понятых было бы обязательным в соответствии со ст. 182 УПК РФ. Тем более, что в случае задержания лица на месте преступления должен составляться протокол задержания, разрешаться вопрос о возбуждении уголовного дела, что сделано не было. Таким образом: протокол обыска не составлялся, постановление на проведение обыска не выносилось и не получалось в последующем, протокол задержания не оформлялся, понятые при обыске отсутствовали, вопрос о возбуждении уголовного дела в отношении продавцов не поднимался. Следовательно, результаты оперативно-розыскного мероприятия (если они были) являются недопустимыми доказательствами, так как существенно нарушены нормы уголовно-процессуального законодательства и права Вашего брата.
А вот второй вопрос относительно признания Вашего брата в совершенном преступлении более серьезный, так как в российском законодательстве имеется пробел по этому вопросу. Да и до сих пор действует принцип "признание - царица доказательств". При этом статья 75 УПК РФ относит к недопустимым доказательствам показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде. То есть, если на Вашего брата оказывалось давление (физическое, психическое насилие), то он имеет право отказаться от этих показаний в суде. Но судом будет проверяться факт применения физического насилия и обстоятельства дачи признательных показаний (в присутствии защитника или нет). Если показания даны в отсутствие защитника, то ранее данное признание в совершении преступления будет признано недопустимым доказательством, а вот в противоположном случае необходимо будет доказывать факт физического насилия (возбуждение уголовного дела в отношении сотрудников правоохранительных органов). Обычно в приговоре отражается следующая фраза: "суд критически относится к показаниям подсудимого, данным в суде о применении физического насилия при даче признательных показаний, и кладет в основу показания подсудимого, данные на предварительном следствии", то есть признательные показания. Поэтому лучший вариант, если было оказано физическое давление, начать с подачи жалобы в следственный комитет или обратиться в правозащитные организации в Вашем регионе, деятельность которых связана с произволом со стороны правоохранительных органов.
Также возможна практика приглашения со стороны правоохранительных органов "черного" адвоката, когда после признания в совершении преступления в отсутствие адвоката в протоколе допроса появляется подпись адвоката. В таком случае необходимо попытаться установить истинное место нахождение адвоката в указанный в протоколе день и час. Это также поможет Вашему брату признать показания недопустимыми доказательствами.
Поделиться