Консультация №7298
06.02.2014
Спрашивает Елена
(пересмотр приговора - развилки)
ЗДРАВСТВУЙТЕ, уважаемый Лев Семенович и все уважаемые юристы!
Меня зовут Елена. Я уже несколько раз обращалась к вам за помощью.Благодарю вас за обстоятельные консультации.
Мой сын при сроке 6 лет и 6 мес. строгого режима находится в заключении 1год и 9 мес, в колонии-7 месяцев (ч.3 ст 228.1). Преступление совершил в апреле 2012 года. Приговор вступил в силу в марте 2013 года . Действия наши были такие:
1. Кассация в мособлсуд- многочисленные нарушения по проверочной закупке ( я вам писала об этом и вы мне все четко ответили) . Ответ- все у вас правильно и расчудесно.
2. Кассация в президиум мособлсуда. Ответ- отказ в дальнейшем рассмотрении.
3. По вашему совету- Надзорная жалоба в ВС. Ответ- вернули 04.01.2014 на основании ст 401.3 УК.
4. Отправила надзорную жалобу в ВС вторично 14.01.2014. Сегодня на сайте ВС информация по нашей жалобе- «Возврат жалобы». Причину узнаем, когда прийдет ответ к нам. Но в вашей схеме написано «Кассационная жалоба в Судебную Коллегию ВС РФ» А мы отправляли надзорную жалобу в Верховный Суд. Может быть дело в этом??
К сожалению, в связи с введением и изменением названий (апелляция, кассация, надзор), я совсем запуталась.
Вопрос1 :Что же мы сейчас должны подавать и кому???
Вопрос 2 : Это надо успеть сделать до 12 марта 2014 года или можно позже?
Дай Бог, с вашей помощью, я сделаю все правильно и вовремя, а потом судья ВС откажет в передаче жалобы на рассмотрение в кассационной инстанции. По схеме, я должна подать кассационную жалобу Председателю ВС и в этой жалобе обжаловать отказ судьи ВС. Вопрос 3: У вас на сайте есть пример надзорной жалобы Председателю ВС. Там все понятно по тексту. У нас она должна называться кассационная???
(Может быть расскажите на своем чудесном сайте смысловое отличие этих трех названий-ликбез для замученых и безграмотных юридически людей.)
Прочитала, что к Постановлению № 1002 можно прибегать при кассационном и надзорном обжаловании, ссылаясь не на обратную силу закона, а на несправедливость прежних размеров.. Вопрос 4: Можно ли в жалобе Председателю ВС дописать это обстоятельство, или оно должно обжаловаться своим отдельным путем?
Может быть уже есть пример –текст обжалования этого факта, подскажите, где посмотреть, как грамотно все сформулировать.
Если идти отдельным путем,то возникают вопросы 5-8: 5. Жалобу пишет заключенный или адвокат? 6. Жалобу подавать в суд 1 инстанции или по месту отбытия наказания? 7. Как эта жалоба должна называться - апелляция, кассация ? 8. Я должна буду с этой жалобой успеть пройти все инстанции (областной, ВС, КС) до 12 марта 2014 (что не реально) или годовой срок обжалования здесь не играет роль, т.к. это новые обстоятельства? Или я все перепутала по своей юридической безграмотности?
Кстати, в ответе от 25.01.2014 на вопрос 7234 вы пишите: «Отказ судьи ВС РФ может быть обжалован на имя Председателя ВС РФ. А положительным постановлением судьи жалоба передается на рассмотрение не в ВС, а в президиум облсуда, если последний не рассматривал жалобу по существу. А в ВС жалоба передается только в случае, если она была рассмотрена президиумом облсуда и оставлена без удовлетворения, либо удовлетворена частично.»
На схеме же положительные решения судьи и Предсдателя ВС о передаче жалобы на рассмотрение ведут по стрелкам «в судебную коллегию по уголовным делам ВС», а не в президиум облсуда.или я опять запуталась и ничего не понимаю.
К сожалению, у нас нет заинтересованного адвоката, я готовлю документы, а адвокат знакомый просто дает ордер, не вникая в тонкости.Пытаюсь разобраться сама.
Конечно, я трачу на это огромное количество времени, а в голове мысль -«все бесполезно».
Поэтому ищу другие пути облегчения положения моего сына и уменьшения срока. Схема такая:
1. Подать ходатайство о переводе на облегченные условия-ст 122,123 ИК.(в конце февраля 2014 года, по прошествию 9 мес в колонии)
2. Подать ходатайство на изменение категории преступления на менее тяжкую- ст 15 ч. 5,6 УК. У сына – особо тяжкое, но срок – менее 7 лет. Понимаю, что суд не применил эту статью при назначении наказания. Но может быть стоит попытаться? В связи с этим вопрос 9: КТО ( адвокат или сын), КУДА ( по месту отбытия наказани или в суд 1 инстанции), в КАКОМ ВИДЕ (ходатайство или жалоба), в КАКИЕ СРОКИ может это сделать –до 12 марта 2014 года или годовой срок обжалования здесь не имеет значения?
Если категорию преступления изменить с особо тяжкого на тяжкое, то:
1) На УДО –не влияет, 3/4 срока=4 года и 10,5 мес.( ст 79 ч.3 п. «г»)
2) Выход на колонию-поселение- 1/3 срока ( у нас уже летом 2014 года)- не влияет.
3) Замена неотбытой части более мягким видом наказания (ст 80, 44,45 УК, ст. 113, 175 ч.3,4 УИК)
Особо тяжкое-2/3 срока=4 года 4 мес
Тяжкое - 1/2 срока=3 года 3 мес.!!!
В связи с этим вопрос 10: Работает ли эта замена, есть ли положительная статистика, стоит ли за неё биться, какие реальные + и -???
Может быть уже «сидеть тихо», не мучаться с судейской системой, надеяться на УДО, как на более реальную возможность?
Прошу вас, помогите сделать все правильно и вовремя, чтобы не упустить ни одной возможности помочь сыну. Ему только 22 года.
31.01.2014 года
Спаси вас Господи.
ЗДРАВСТВУЙТЕ, уважаемый Лев Семенович и все уважаемые юристы!
Меня зовут Елена. Я уже несколько раз обращалась к вам за помощью.Благодарю вас за обстоятельные консультации.
Мой сын при сроке 6 лет и 6 мес. строгого режима находится в заключении 1год и 9 мес, в колонии-7 месяцев (ч.3 ст 228.1). Преступление совершил в апреле 2012 года. Приговор вступил в силу в марте 2013 года . Действия наши были такие:
1. Кассация в мособлсуд- многочисленные нарушения по проверочной закупке ( я вам писала об этом и вы мне все четко ответили) . Ответ- все у вас правильно и расчудесно.
2. Кассация в президиум мособлсуда. Ответ- отказ в дальнейшем рассмотрении.
3. По вашему совету- Надзорная жалоба в ВС. Ответ- вернули 04.01.2014 на основании ст 401.3 УК.
4. Отправила надзорную жалобу в ВС вторично 14.01.2014. Сегодня на сайте ВС информация по нашей жалобе- «Возврат жалобы». Причину узнаем, когда прийдет ответ к нам. Но в вашей схеме написано «Кассационная жалоба в Судебную Коллегию ВС РФ» А мы отправляли надзорную жалобу в Верховный Суд. Может быть дело в этом??
К сожалению, в связи с введением и изменением названий (апелляция, кассация, надзор), я совсем запуталась.
Вопрос1 :Что же мы сейчас должны подавать и кому???
Вопрос 2 : Это надо успеть сделать до 12 марта 2014 года или можно позже?
Дай Бог, с вашей помощью, я сделаю все правильно и вовремя, а потом судья ВС откажет в передаче жалобы на рассмотрение в кассационной инстанции. По схеме, я должна подать кассационную жалобу Председателю ВС и в этой жалобе обжаловать отказ судьи ВС. Вопрос 3: У вас на сайте есть пример надзорной жалобы Председателю ВС. Там все понятно по тексту. У нас она должна называться кассационная???
(Может быть расскажите на своем чудесном сайте смысловое отличие этих трех названий-ликбез для замученых и безграмотных юридически людей.)
Прочитала, что к Постановлению № 1002 можно прибегать при кассационном и надзорном обжаловании, ссылаясь не на обратную силу закона, а на несправедливость прежних размеров.. Вопрос 4: Можно ли в жалобе Председателю ВС дописать это обстоятельство, или оно должно обжаловаться своим отдельным путем?
Может быть уже есть пример –текст обжалования этого факта, подскажите, где посмотреть, как грамотно все сформулировать.
Если идти отдельным путем,то возникают вопросы 5-8: 5. Жалобу пишет заключенный или адвокат? 6. Жалобу подавать в суд 1 инстанции или по месту отбытия наказания? 7. Как эта жалоба должна называться - апелляция, кассация ? 8. Я должна буду с этой жалобой успеть пройти все инстанции (областной, ВС, КС) до 12 марта 2014 (что не реально) или годовой срок обжалования здесь не играет роль, т.к. это новые обстоятельства? Или я все перепутала по своей юридической безграмотности?
Кстати, в ответе от 25.01.2014 на вопрос 7234 вы пишите: «Отказ судьи ВС РФ может быть обжалован на имя Председателя ВС РФ. А положительным постановлением судьи жалоба передается на рассмотрение не в ВС, а в президиум облсуда, если последний не рассматривал жалобу по существу. А в ВС жалоба передается только в случае, если она была рассмотрена президиумом облсуда и оставлена без удовлетворения, либо удовлетворена частично.»
На схеме же положительные решения судьи и Предсдателя ВС о передаче жалобы на рассмотрение ведут по стрелкам «в судебную коллегию по уголовным делам ВС», а не в президиум облсуда.или я опять запуталась и ничего не понимаю.
К сожалению, у нас нет заинтересованного адвоката, я готовлю документы, а адвокат знакомый просто дает ордер, не вникая в тонкости.Пытаюсь разобраться сама.
Конечно, я трачу на это огромное количество времени, а в голове мысль -«все бесполезно».
Поэтому ищу другие пути облегчения положения моего сына и уменьшения срока. Схема такая:
1. Подать ходатайство о переводе на облегченные условия-ст 122,123 ИК.(в конце февраля 2014 года, по прошествию 9 мес в колонии)
2. Подать ходатайство на изменение категории преступления на менее тяжкую- ст 15 ч. 5,6 УК. У сына – особо тяжкое, но срок – менее 7 лет. Понимаю, что суд не применил эту статью при назначении наказания. Но может быть стоит попытаться? В связи с этим вопрос 9: КТО ( адвокат или сын), КУДА ( по месту отбытия наказани или в суд 1 инстанции), в КАКОМ ВИДЕ (ходатайство или жалоба), в КАКИЕ СРОКИ может это сделать –до 12 марта 2014 года или годовой срок обжалования здесь не имеет значения?
Если категорию преступления изменить с особо тяжкого на тяжкое, то:
1) На УДО –не влияет, 3/4 срока=4 года и 10,5 мес.( ст 79 ч.3 п. «г»)
2) Выход на колонию-поселение- 1/3 срока ( у нас уже летом 2014 года)- не влияет.
3) Замена неотбытой части более мягким видом наказания (ст 80, 44,45 УК, ст. 113, 175 ч.3,4 УИК)
Особо тяжкое-2/3 срока=4 года 4 мес
Тяжкое - 1/2 срока=3 года 3 мес.!!!
В связи с этим вопрос 10: Работает ли эта замена, есть ли положительная статистика, стоит ли за неё биться, какие реальные + и -???
Может быть уже «сидеть тихо», не мучаться с судейской системой, надеяться на УДО, как на более реальную возможность?
Прошу вас, помогите сделать все правильно и вовремя, чтобы не упустить ни одной возможности помочь сыну. Ему только 22 года.
31.01.2014 года
Спаси вас Господи.
Отвечает
- завпунктом
Здравствуйте. Отвечаю по пунктам.
1. По-видимому возврат жалобы связан с неправильным оформлением ее как надзорной, тогда как должна подаваться кассационная жалоба. Если же выяснится, что жалоба возвращена как повторная, это будет грубым нарушением права на доступ к правосудию, поскольку это право восстановлено законодателем с внесением изменений в статью 401.3 УПК. В прошлом году действовала ныне исправленная норма о невозможности дальнейшего кассационного обжалования при отказе судьи облсуда в передаче на рассмотрение президиума первой кассационной жалобы. На этом основании в прошлом году Ваша жалоба была возвращена. Теперь открылась возможность ее рассмотрения. Так что в случае возврата жалобы как повторной это самостоятельный повод обжалования Председателю ВС.
2. Да, в отношении приговоров, вступивших в силу после 1 января 2013 года действует годовой срок обжалования со дня их вступления в силу. Так что желательно повторно (вернее не повторно, а заново) подать кассационную жалобу в Судебную коллегию ВС до 12 марта. В случае отказа судьи ВС РФ в передаче жалобы для рассмотрения по существу кассационной инстанцией у Вашего сына сохраняется возможность обратиться с жалобой к Председателю ВС в порядке части третьей статьи 401.8 УПК. Эта возможность сохраняется и после истечения годового срока обжалования, так как Председатель ВС не является отдельной инстанцией и, если жалоба подана в судебную коллегию в пределах годового срока, право Председателя ВС не согласиться с решением судьи — это часть производства по жалобе в одной и той же инстанции.
3. По содержанию нынешние кассационные жалобы ничем не отличаются от бывших надзорных.
4.Указание на несправедливость ранее действовавших размеров, особенно применительно к бывшему особо крупному, - это правильный аргумент. Правда мне не попадалось пока случаев, когда на этом основании менялась квалификация (возможно потому, что в прошлом году те судьи, которые считали переквалификацию законной и обоснованной, просто прибегали к обратной силе Постановления 1002). (Кстати, Вы верно заметили, что на схеме не отражена эта развилка: если жалоба не рассматривалась президиумом облсуда, при принятии Председателем ВС положительного решения она направляется в президиум облсуда. Схему поправим).
5-8. Аргумент о несправедливости прежних размеров вполне вписывается в кассационную жалобу, так что ничего отдельно подавать не надо.
9. Так как статья 15 УК могла быть применена по усмотрению суда при вынесении приговора, но суд такое решение не принял, обжаловать отказ суда следует в рамках все той же кассационной жалобы, подаваемой в ВС. При этом имеет значение, заявлялось ли в суде первой инстанции при рассмотрении дела ходатайство о применении части шестой статьи 15. Если заявлялось, то надо оспорить безосновательность отказа (если это так). Но даже если ходатайство тогда не заявлялось, это не препятствует включению такого аргумента в кассационную жалобу.
10. Замена лишения свободы более мягким наказанием на основании статьи 80 УК и в порядке пункта 5 статьи 397 УПК применяется редко. Судебная статистика находится в открытом доступе, см. на сайте Судебного департамента.
1. По-видимому возврат жалобы связан с неправильным оформлением ее как надзорной, тогда как должна подаваться кассационная жалоба. Если же выяснится, что жалоба возвращена как повторная, это будет грубым нарушением права на доступ к правосудию, поскольку это право восстановлено законодателем с внесением изменений в статью 401.3 УПК. В прошлом году действовала ныне исправленная норма о невозможности дальнейшего кассационного обжалования при отказе судьи облсуда в передаче на рассмотрение президиума первой кассационной жалобы. На этом основании в прошлом году Ваша жалоба была возвращена. Теперь открылась возможность ее рассмотрения. Так что в случае возврата жалобы как повторной это самостоятельный повод обжалования Председателю ВС.
2. Да, в отношении приговоров, вступивших в силу после 1 января 2013 года действует годовой срок обжалования со дня их вступления в силу. Так что желательно повторно (вернее не повторно, а заново) подать кассационную жалобу в Судебную коллегию ВС до 12 марта. В случае отказа судьи ВС РФ в передаче жалобы для рассмотрения по существу кассационной инстанцией у Вашего сына сохраняется возможность обратиться с жалобой к Председателю ВС в порядке части третьей статьи 401.8 УПК. Эта возможность сохраняется и после истечения годового срока обжалования, так как Председатель ВС не является отдельной инстанцией и, если жалоба подана в судебную коллегию в пределах годового срока, право Председателя ВС не согласиться с решением судьи — это часть производства по жалобе в одной и той же инстанции.
3. По содержанию нынешние кассационные жалобы ничем не отличаются от бывших надзорных.
4.Указание на несправедливость ранее действовавших размеров, особенно применительно к бывшему особо крупному, - это правильный аргумент. Правда мне не попадалось пока случаев, когда на этом основании менялась квалификация (возможно потому, что в прошлом году те судьи, которые считали переквалификацию законной и обоснованной, просто прибегали к обратной силе Постановления 1002). (Кстати, Вы верно заметили, что на схеме не отражена эта развилка: если жалоба не рассматривалась президиумом облсуда, при принятии Председателем ВС положительного решения она направляется в президиум облсуда. Схему поправим).
5-8. Аргумент о несправедливости прежних размеров вполне вписывается в кассационную жалобу, так что ничего отдельно подавать не надо.
9. Так как статья 15 УК могла быть применена по усмотрению суда при вынесении приговора, но суд такое решение не принял, обжаловать отказ суда следует в рамках все той же кассационной жалобы, подаваемой в ВС. При этом имеет значение, заявлялось ли в суде первой инстанции при рассмотрении дела ходатайство о применении части шестой статьи 15. Если заявлялось, то надо оспорить безосновательность отказа (если это так). Но даже если ходатайство тогда не заявлялось, это не препятствует включению такого аргумента в кассационную жалобу.
10. Замена лишения свободы более мягким наказанием на основании статьи 80 УК и в порядке пункта 5 статьи 397 УПК применяется редко. Судебная статистика находится в открытом доступе, см. на сайте Судебного департамента.
Поделиться