Консультация №14317

Здравствуйте. Прочитал приговор и предварительный текст кассационной жалобы. На мой взгляд, и, думаю, со мной согласился бы любой непредвзятый читатель, приговор нельзя считать законным и обоснованным.

Все доводы, приведенные в присланной жалобе, правильные. Их надо использовать, дополнить правовой аргументацией (ссылками на законы, судебную практику высших судов). И надо, конечно, тщательно отредактировать текст, поскольку он переполнен ошибками, так как это машинная запись. Особенно проверьте все номера статей. Например, Вы осуждены по пункту «г» части 4 статьи 228.1, а не по пункту 2, как Вы пишете.

Согласен с Вами: из приговора следует, что Вы были осуждены за покушение на сбыт наркотических средств при отсутствии к тому достаточных доказательств. Единственное доказательство, на котором суд построил обвинительный приговор, – показания В. (Вашей жены), от которых она впоследствии полностью отказалась, будучи допрошенной в судебном заседании. Суд признал, что ее первоначальные показания соответствуют действительности, так как «согласуются между собой, дополняют друг друга и подтверждаются объективными доказательствами». Поскольку никаких иных доказательств по статье 228.1 нет, невозможно объяснить, с чем согласуются показания В. и что именно они дополняют. Показания же, данные В. в судебном заседании, суд счел «попыткой облегчить участь близкого человека». Между тем В. вообще имела право отказаться от дачи показаний как на предварительном следствии, так и в суде! Данное обвиняемым (то есть Вами) объяснение действий В. судом отвергнуто, но не опровергнуто. Свидетелю В. не было разъяснено право не давать показания в отношении своего мужа. Напротив, следователем было оказано психологическое давление, запугивание и шантаж. Полагаю, что ни о ссоре, ни о примирении писать в жалобе не нужно. А идти от показаний, данных Вашей женой в суде. И настаивать на том, что суд отверг их без какой-либо мотивировки, произвольно.

Далее надо дать оценку другим упоминаемым судом доказательствам, которые, по мнению суда, подтверждают Вашу вину в покушении на сбыт. А именно: показания свидетелей – сотрудников органов правопорядка, в том числе следователя, которые наличие информации о причастности обвиняемого к наркоторговле обосновать не смогли.

Показания понятых-соседей обвиняемого напротив свидетельствуют о нарушении закона при производстве так называемого осмотра жилища. Все что Вы пишете по этому поводу правильно. Прежде всего то, что понятые были приглашены, когда обыск был уже в разгаре. Можно даже подчеркнуть, что в этом деле имеет место достаточно редкое сегодня участие в деле не фиктивных, а реальных понятых. Более того – из подготовленной Вами кассационной жалобы (могу судить только по ней) следует, что в приговоре искажены показания понятых. Если есть тому прямые доказательства, это надо использовать. Прямыми доказательствами могут быть официальная аудиозапись судебного заседания и протокол судебного заседания, если в него что-то попало.

Заключения экспертов, вещественные доказательства и приобщенные к делу документы никак сбыт не подтверждают, а говорят лишь о факте изъятия наркотиков.

Таким образом, приговор построен только на показаниях Вашей жены, от которых она отказалась. Но так как она имела свидетельский иммунитет, она могла вообще никаких показаний не давать. И если бы она не поддалась давлению должностных лиц, никакого дела по ст. 228.1 не было бы.

Обращаю особое внимание и на квалификацию вмененных действий. Вполне нормально ставить в жалобе вопросы как бы взаимоисключающие. С одной стороны Вы доказываете непричастность к сбыту. С другой – оспариваете неправильную квалификацию вмененного. Содержащиеся в описательной части приговора описания вмененных действий – это не покушение на сбыт, а приготовление к сбыту. Согласно статье 66 УК РФ, приготовление к преступлению влечет менее строгое наказание, чем другая форма неоконченного преступления – покушение. Статья 30 УК дает приготовлению и покушению такие определения: «Приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. … Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам». В судебной практике покушением на сбыт всегда признавались такие действия как изъятие наркотиков при проверочной закупке. А приготовлением – хранение наркотиков в целях сбыта, что фактически вменено Вам.

В итоге в жалобе должно быть следующее: недоказанность обвинения из-за недостаточности доказательств, анализ показаний понятых, незаконный обыск под видом осмотра жилища, а также неправильная квалификация.

Согласно статье 14 УПК РФ, «все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого», и «обвинительный приговор не может быть основан на предположениях».

Полезно также привести в жалобе примеры судебной практики ВС РФ по аналогичным жалобам. Например, Определением ВС РФ от 23 апреля 2015 года № 41-УД15-5 по делу Петрова рассмотрена ситуация почти идентичная Вашей. По этому делу результатом кассации стала переквалификация с части 3 статьи 30 +часть 4 статьи 228.1 на часть 2 статьи 228. Наказание снижено с 10 лет до 3-х.

Вы можете , используя вышесказанное, доработать жалобу и прислать ее снова. Спешка здесь неуместна, так как повторные кассационные жалобы не принимаются.