Консультация №6524
16.06.2013
Спрашивает Семён
ч.3 ст.30 п."б"ч.2ст.228.1УК - 2,24гр. гашишное масло. Если преступление совершено в декабре 2012г. можно ли просить переквалифицировать на ч.1 ст.228.1 УК в старой редакции, но применив то, что размер согласно Постановления от 01.10.2012 №1002 - значительный - не крупный?
Идет суд. Время поджимает. Ответы на мои вопросы очень важны. Пожайлуста, жду ответа!!!
Идет суд. Время поджимает. Ответы на мои вопросы очень важны. Пожайлуста, жду ответа!!!
Отвечает
- завпунктом
Здравствуйте.
Деяние совершено до вступления в силу новой редакции антинаркотических статей, а согласно статье 9 УК наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Закон, отягчающий ответственность, не имеет обратной силы, а смягчающий — имеет. При этом согласно Определению Конституционного суда РФ от 10 июля 2003 г. № 270-О обратную силу имеют не только смягчающие наказания изменения УК, но и любой законодательный акт, улучшающий положение обвиняемого или осужденного.
В Вашем случае такими улучшающими положениями являются две нормы, содержащиеся в Постановлении № 1002: 1) «правило высушивания», 2)изменение размера. Первое, наверное, не требует комментария. Второе же состоит в том, что крупный размер, который был на момент совершения преступления свыше 0,4 г, с 1 января составляет свыше 5 г. Вмененные Вам 2,24 грамма в настоящее время признаны значительным размером. Ранее любые количества, меньшие крупного размера составляли так называемый «небольшой» размер, т.е. не составляли квалифицирующего признака. Введение категории «значительный размер» не улучшает Ваше положение. Поэтому применяться к Вам не может. Соответственно в ходатайстве следует просить суд о квалификации преступления в соответствии с новым законодательством по части третьей статьи 30, части первой статьи 228.1. При этом следует сослаться на Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 5 февраля 2013 года по делу Бобрышова, в котором дано такое правовое разрешение аналогичной ситуации: «В соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002 (в редакции от 23.11. 2012 № 1215) наркотическое средство в виде порошка массой 6,80 грамма, содержащего в своём составе 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин и диацетилморфин (героин), которое было приготовлено к сбыту, образует крупный размер. Следовательно, данное постановление смягчает ответственность осуждённого по сравнению с действовавшим на момент совершения преступления постановлением Правительства РФ, которым это же наркотическое средство в указанной массе признавалось особо крупным размером.
Уголовная ответственность за совершённое осуждённым 11 марта 2009 года деяние не устранена, поскольку наступает по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ за сбыт наркотических средств независимо от их размеров.
Кроме того, новый уголовный закон (ч. 1 ст. 228.1 п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в редакции от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ), предусматривающий ответственность за сбыт наркотических средств, не образующих значительный, крупный и особо крупный размеры, а также за сбыт наркотического средства в крупном размере, не улучшает положение осуждённого и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу».
Деяние совершено до вступления в силу новой редакции антинаркотических статей, а согласно статье 9 УК наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Закон, отягчающий ответственность, не имеет обратной силы, а смягчающий — имеет. При этом согласно Определению Конституционного суда РФ от 10 июля 2003 г. № 270-О обратную силу имеют не только смягчающие наказания изменения УК, но и любой законодательный акт, улучшающий положение обвиняемого или осужденного.
В Вашем случае такими улучшающими положениями являются две нормы, содержащиеся в Постановлении № 1002: 1) «правило высушивания», 2)изменение размера. Первое, наверное, не требует комментария. Второе же состоит в том, что крупный размер, который был на момент совершения преступления свыше 0,4 г, с 1 января составляет свыше 5 г. Вмененные Вам 2,24 грамма в настоящее время признаны значительным размером. Ранее любые количества, меньшие крупного размера составляли так называемый «небольшой» размер, т.е. не составляли квалифицирующего признака. Введение категории «значительный размер» не улучшает Ваше положение. Поэтому применяться к Вам не может. Соответственно в ходатайстве следует просить суд о квалификации преступления в соответствии с новым законодательством по части третьей статьи 30, части первой статьи 228.1. При этом следует сослаться на Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 5 февраля 2013 года по делу Бобрышова, в котором дано такое правовое разрешение аналогичной ситуации: «В соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002 (в редакции от 23.11. 2012 № 1215) наркотическое средство в виде порошка массой 6,80 грамма, содержащего в своём составе 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин и диацетилморфин (героин), которое было приготовлено к сбыту, образует крупный размер. Следовательно, данное постановление смягчает ответственность осуждённого по сравнению с действовавшим на момент совершения преступления постановлением Правительства РФ, которым это же наркотическое средство в указанной массе признавалось особо крупным размером.
Уголовная ответственность за совершённое осуждённым 11 марта 2009 года деяние не устранена, поскольку наступает по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ за сбыт наркотических средств независимо от их размеров.
Кроме того, новый уголовный закон (ч. 1 ст. 228.1 п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в редакции от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ), предусматривающий ответственность за сбыт наркотических средств, не образующих значительный, крупный и особо крупный размеры, а также за сбыт наркотического средства в крупном размере, не улучшает положение осуждённого и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу».
Поделиться