Консультация №5691
17.02.2013
Спрашивает Татьяна
Здравствуйте! Мой сын осуждён на 9лет строгого режима за покушение на незаконный сбыт препарата массой 3,708грамм,содержащего наркотическое средство дезоморфин,группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере,с применением ч.3 ст66 УК РФ,Ч2СТ.68 УК РФ.(отягчающие рецедив,смегчающие малолетний ребёнок).Высушивания не производилось.Скажите на что можно расчитывать в нашей ситуации при подачи ходотайства в суд по месту отбывания наказания,какая формулировка ваших образцов подходит для нас,можно ли просить о переквалификации на ч1.ст228.1,ведь 3,708гр водного раствора явно будет менее 0,5гр.(вот например из другого дела 4,48гр сухой остаток 0,14гр)Имею заключение специалиста Гладышева Д.Ю.,ЧТО экспертиза сделана не правильно, о сухом остатке также ничего не оговорено. Подскажите как действовать? Как написать ходотайство?
Отвечает
- юрист Арсений Левинсон
Здравствуйте. Недавно Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, рассматривала по сути аналогичное дело.
Из Определения от 17 января 2013 года по делу Сластенина:
«На момент рассмотрения дела в надзорной инстанции в соответствии с примечанием к Списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, утвержденный постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года №1002, вступившим в силу с 1 января 2013 года, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое или психотропное вещество, перечисленное в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре + 70.... 110 градусов Цельсия.
Согласно выводам эксперта изъятое 1 октября 2010 года вещество в шприце представляет собой жидкость, являющуюся наркотическим средством - смесью, содержащей в своем составе наркотические средства 6- моноацетилморфин, диацетилморфин (героин) и ацетилкодеин, массой 1,4 грамма (т.1, л.д.31-32,40-42).
В материалах дела отсутствуют данные о массе сухого остатка наркотического средства, то есть количестве наркотического средства.
В соответствии с актом уничтожения от 8 июня 2012 года наркотическое средство уничтожено (т.4, л.д. 187-189).
Часть первая ст.228.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за сбыт наркотического средства без указания его размера. Редакция ч.1 ст.228.1 УК РФ, действовавшая на момент совершения преступления, прекращает свое действие с 1 января 2013 года, редакция части первой указанной статьи согласно ФЗ от 1 марта 2012 года вступила в силу с 1 января 2013 года, при этом их санкции идентичны.
При таких обстоятельствах согласно ст. 14 УПК РФ все сомнения толкуются в пользу осужденного, и в силу положений ст. 10 УК РФ действия осужденного Сластенина С.А., квалифицированные по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, подлежат переквалификации на ч.З ст.30-ч.1 ст.228.1 УК РФ, в редакции ФЗ от 1 марта 2012 года, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.»
Как Вы видите, суд переквалифицировал действия осужденного со сбыта в крупном размере на сбыт в «небольшом» размере (часть 1 статьи 228.1 УК), исходя из того, что не представляется возможным определить размер раствора по новым правилам и получить достоверные данные о массе сухого остатка, так как наркотическое средство уничтожено. Поскольку все сомнения толкуются в пользу осужденного квалифицирующий признак сбыта - «в крупном размере» - подлежит исключению.
То же касается и Вашего случая, несмотря на то, что количество изъятого у Вас наркотического средства определено как особо крупный размер, ведь также невозможно получить достоверные данные о массе сухого остатка наркотического средства.
Так что, учитывая позицию Верховного Суда выраженную в вышеуказанном Определении, ходатайство в суд по месту отбывания наказания о переквалификации на часть 1 статьи 228.1 УК имеет все шансы на удовлетворение. См. примерный образец ходатайства.
Из Определения от 17 января 2013 года по делу Сластенина:
«На момент рассмотрения дела в надзорной инстанции в соответствии с примечанием к Списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, утвержденный постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года №1002, вступившим в силу с 1 января 2013 года, для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое или психотропное вещество, перечисленное в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре + 70.... 110 градусов Цельсия.
Согласно выводам эксперта изъятое 1 октября 2010 года вещество в шприце представляет собой жидкость, являющуюся наркотическим средством - смесью, содержащей в своем составе наркотические средства 6- моноацетилморфин, диацетилморфин (героин) и ацетилкодеин, массой 1,4 грамма (т.1, л.д.31-32,40-42).
В материалах дела отсутствуют данные о массе сухого остатка наркотического средства, то есть количестве наркотического средства.
В соответствии с актом уничтожения от 8 июня 2012 года наркотическое средство уничтожено (т.4, л.д. 187-189).
Часть первая ст.228.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за сбыт наркотического средства без указания его размера. Редакция ч.1 ст.228.1 УК РФ, действовавшая на момент совершения преступления, прекращает свое действие с 1 января 2013 года, редакция части первой указанной статьи согласно ФЗ от 1 марта 2012 года вступила в силу с 1 января 2013 года, при этом их санкции идентичны.
При таких обстоятельствах согласно ст. 14 УПК РФ все сомнения толкуются в пользу осужденного, и в силу положений ст. 10 УК РФ действия осужденного Сластенина С.А., квалифицированные по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, подлежат переквалификации на ч.З ст.30-ч.1 ст.228.1 УК РФ, в редакции ФЗ от 1 марта 2012 года, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.»
Как Вы видите, суд переквалифицировал действия осужденного со сбыта в крупном размере на сбыт в «небольшом» размере (часть 1 статьи 228.1 УК), исходя из того, что не представляется возможным определить размер раствора по новым правилам и получить достоверные данные о массе сухого остатка, так как наркотическое средство уничтожено. Поскольку все сомнения толкуются в пользу осужденного квалифицирующий признак сбыта - «в крупном размере» - подлежит исключению.
То же касается и Вашего случая, несмотря на то, что количество изъятого у Вас наркотического средства определено как особо крупный размер, ведь также невозможно получить достоверные данные о массе сухого остатка наркотического средства.
Так что, учитывая позицию Верховного Суда выраженную в вышеуказанном Определении, ходатайство в суд по месту отбывания наказания о переквалификации на часть 1 статьи 228.1 УК имеет все шансы на удовлетворение. См. примерный образец ходатайства.
Поделиться