Консультация №12547
28.11.2018
Спрашивает Елена Ю.
Здравствуйте! Мой сын уехал в Тюмень и уже через три недели был задержан. Ему было 18 лет. Суд прошёл быстро. Адвокат был только назначенный, так как не было фин. возможности нанимать. Нам дали, как я понимаю, срок ниже низшего, но я не согласна с тем , что не применена ст. 73-условное наказание. Видно, что умысла не было и что он не планировал заниматься этим, просто хотел подработать, был вовлечён. Не пойму, чем он опасен, почему он должен быть в тюрьме?! Что там ему исправят, только здоровье и психику нарушат! Не наркоман, учился отлично, премия губернатора. Он просто оступился. Все характеристики положительные. Никому вреда не причинил, сразу задержали и такой срок!!!.....Сейчас он отбывает наказание в г. Ангарске, Иркутской области.
Скажите, пожалуйста, есть ли шанс, подав кассацию, получить условное наказание или снижение срока? На какие статьи можно сослаться и куда подать кассацию надо? Спасибо за помощь, спасибо, что помогаете нам. Столько много информации на вашем сайте.....
Я не могу с этим жить, всё рухнуло....хотя ничего не предвещало беды. Я не хочу чтобы мой сын был в этой мясорубке и совсем не знаю, как ему помочь. Апелляцию мы не подавали, нам сказали могут увеличить срок, радуйтесь этому, что не 10-13 лет!
Помогите, пожалуйста! Буду благодарна за любую консультацию.... Есть ли шансы?
Отвечает
- юрист Арсений Левинсон
Здравствуйте. Изучил приговор в отношении Вашего сына, которым он осужден по ч. 3 ст. 30 п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт наркотиков в крупном размере) к 6 годам лишения свободы.
В приговоре указывается, что Ваш сын, обучаясь в колледже и проживая в общежитии, из-за нехватки денег решил найти работу, которую можно будет совместить с учебой. Увидел на сайте Авито рекламу работы грузчиком, связался с лицом, разместившим это объявление, где ему предложили работу «закладчиком». Согласно его показаниям он договорился с неустановленным лицом о получении 10 пакетиков с наркотиком, внес «залог», забрал их из тайника, а дальше произвел закладки за что получил 7500 руб. После этого 29 сентября 2017 года он вновь забрал 30 пакетиков с расфасованными наркотиками («производным N-метилэфедрона»), начал делать «закладки», но был задержан сотрудниками отдела вневедомственной охраны Войск национального гвардии, от которых он убегал, когда они его заметили. При задержании у него было изъято 10 пакетиков с наркотиком. Также он показал одно место «закладки». Подсудимый полностью признал вину, раскаялся, достаточность и допустимость доказательств не оспаривал. Его действия квалифицированы как одно преступление, так как поместив закладку он не передал информацию о месте ее нахождения неустановленному лицу, его действия охватывались единым умыслом на сбыт 30 пакетиков, что он не успел окончить по независящим от него обстоятельствам.
В суде выступили в качестве свидетелей по характеристики личности заведующая общежитием, социальный педагог студенческого городка, охарактеризовавшие Вашего сына только с положительной стороны.
Суд признал обстоятельствами, смягчающими наказание подсудимого его молодой возраст, состояние его здоровья, положительные характеристики его личности, участие в различных общественных мероприятиях, наличие грамот, дипломов, а также оказание им помощи дедушке и бабушке, являющихся инвалидами.
Также суд установил активное содействие правоохранительным органам в расследовании и раскрытии преступления и назначал наказания с учетом ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ. Так как при применении этих статей верхний и нижний предел назначения наказания совпадали (10 лет лишения свободы), суд назначил наказание ниже низшего без применения ст. 64 УК РФ.
При этом суд указал, что не находит оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, равно как не установлено исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, позволяющих применить к подсудимому положения ст. 64 УК РФ.
Думаю, приговор следует обжаловать, указывая, что судом не в полной мере учтен молодой возраст осужденного и просить применить к осужденному статью 96 УК РФ.
Наличие только смягчающих обстоятельств и отсутствие в материалах дела отрицательно характеризующих сведений, с учетом совершения преступления в 18 лет, позволяло суду применить к осужденному статью 96 УК РФ и назначить наказание по правилам гл. 14 УК об уголовной ответственности несовершеннолетних. В жалобе имеет смысл сослаться на кассационную практику Мосгорсуда по применению ст. 96 УК (см. Постановление Президиума от 20 июня 2017 года по делу N 44у-203/2017, Постановление Президиума от 4 июля 2017 года по делу N 44у-239/2017, Постановление Президиума от 12 сентября 2017 года по делу N 44у-421/2017).
В силу молодого возраста осужденный в полной мере не осознавал тяжести совершаемых им деяний, чем воспользовались организаторы наркобизнеса. Судом не принята во внимание роль осужденного в организованном неустановленными лицами распространении наркотиков. Он был самыми низкоуровневым участником распространения наркотиков. Его осуждение не влечет пресечения распространения наркотиков тем же неустановленным лицом в г. Тюмени и вовлечения в распространение наркотиков других подростков. Указанные обстоятельства указывают на существенное уменьшение степени общественной опасности совершенных осужденным подростком действий.
Полагаю, именно на этих обстоятельствах и необходимости применения ст. 96 УК РФ должна быть сосредоточена кассационная жалоба.
Кроме того, в приговоре не указывается, за какое конкретно вещество осужден Ваш сын. Указание в приговоре на «производное N-метилэфедрона» не является достаточным описанием предмета преступления, так как не приводится наименование самого вещества. Очень важно, установлено ли в заключении эксперта, какое именно «производное N-метилэфедрона» проходит по делу, подпадает ли это вещество под критерии производных наркотических средств, установленные в п. 6 Постановления Правительства от 19.11.2012 г. № 1178. Если таких данных нет, то заключение эксперта следует признать недопустимым доказательством, полученным с нарушением закона, а приговор в этой части нарушает п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 г. № 14, согласно которому для определения вида средств и веществ их размеров, названий и свойств суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов.
В приговоре указывается, что Ваш сын, обучаясь в колледже и проживая в общежитии, из-за нехватки денег решил найти работу, которую можно будет совместить с учебой. Увидел на сайте Авито рекламу работы грузчиком, связался с лицом, разместившим это объявление, где ему предложили работу «закладчиком». Согласно его показаниям он договорился с неустановленным лицом о получении 10 пакетиков с наркотиком, внес «залог», забрал их из тайника, а дальше произвел закладки за что получил 7500 руб. После этого 29 сентября 2017 года он вновь забрал 30 пакетиков с расфасованными наркотиками («производным N-метилэфедрона»), начал делать «закладки», но был задержан сотрудниками отдела вневедомственной охраны Войск национального гвардии, от которых он убегал, когда они его заметили. При задержании у него было изъято 10 пакетиков с наркотиком. Также он показал одно место «закладки». Подсудимый полностью признал вину, раскаялся, достаточность и допустимость доказательств не оспаривал. Его действия квалифицированы как одно преступление, так как поместив закладку он не передал информацию о месте ее нахождения неустановленному лицу, его действия охватывались единым умыслом на сбыт 30 пакетиков, что он не успел окончить по независящим от него обстоятельствам.
В суде выступили в качестве свидетелей по характеристики личности заведующая общежитием, социальный педагог студенческого городка, охарактеризовавшие Вашего сына только с положительной стороны.
Суд признал обстоятельствами, смягчающими наказание подсудимого его молодой возраст, состояние его здоровья, положительные характеристики его личности, участие в различных общественных мероприятиях, наличие грамот, дипломов, а также оказание им помощи дедушке и бабушке, являющихся инвалидами.
Также суд установил активное содействие правоохранительным органам в расследовании и раскрытии преступления и назначал наказания с учетом ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ. Так как при применении этих статей верхний и нижний предел назначения наказания совпадали (10 лет лишения свободы), суд назначил наказание ниже низшего без применения ст. 64 УК РФ.
При этом суд указал, что не находит оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, равно как не установлено исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, позволяющих применить к подсудимому положения ст. 64 УК РФ.
Думаю, приговор следует обжаловать, указывая, что судом не в полной мере учтен молодой возраст осужденного и просить применить к осужденному статью 96 УК РФ.
Наличие только смягчающих обстоятельств и отсутствие в материалах дела отрицательно характеризующих сведений, с учетом совершения преступления в 18 лет, позволяло суду применить к осужденному статью 96 УК РФ и назначить наказание по правилам гл. 14 УК об уголовной ответственности несовершеннолетних. В жалобе имеет смысл сослаться на кассационную практику Мосгорсуда по применению ст. 96 УК (см. Постановление Президиума от 20 июня 2017 года по делу N 44у-203/2017, Постановление Президиума от 4 июля 2017 года по делу N 44у-239/2017, Постановление Президиума от 12 сентября 2017 года по делу N 44у-421/2017).
В силу молодого возраста осужденный в полной мере не осознавал тяжести совершаемых им деяний, чем воспользовались организаторы наркобизнеса. Судом не принята во внимание роль осужденного в организованном неустановленными лицами распространении наркотиков. Он был самыми низкоуровневым участником распространения наркотиков. Его осуждение не влечет пресечения распространения наркотиков тем же неустановленным лицом в г. Тюмени и вовлечения в распространение наркотиков других подростков. Указанные обстоятельства указывают на существенное уменьшение степени общественной опасности совершенных осужденным подростком действий.
Полагаю, именно на этих обстоятельствах и необходимости применения ст. 96 УК РФ должна быть сосредоточена кассационная жалоба.
Кроме того, в приговоре не указывается, за какое конкретно вещество осужден Ваш сын. Указание в приговоре на «производное N-метилэфедрона» не является достаточным описанием предмета преступления, так как не приводится наименование самого вещества. Очень важно, установлено ли в заключении эксперта, какое именно «производное N-метилэфедрона» проходит по делу, подпадает ли это вещество под критерии производных наркотических средств, установленные в п. 6 Постановления Правительства от 19.11.2012 г. № 1178. Если таких данных нет, то заключение эксперта следует признать недопустимым доказательством, полученным с нарушением закона, а приговор в этой части нарушает п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 г. № 14, согласно которому для определения вида средств и веществ их размеров, названий и свойств суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов.
Следующая консультация:
Поделиться