Консультация №14469
Здравствуйте. Муж задержан по ч 2 ст 228. В рапортах сотрудников ОКОН указано что они проводили орм по изобличению лиц причастных к незаконному обороту наркотиков, задержали сразу на месте поднятия закладки. В обвинительном заключении отсутствуют какие-либо документы или постановления о том что это было орм. Должны ли быть какие-то такие документы, в деле только слова опера об этом.
- адвокат Екатерина Богданова
Здравствуйте.
Согласно статье 1 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – «ОРД») ОРД – вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то законом, в пределах их полномочий посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ) в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.
В соответствии со статьей 8 упомянутого закона проведение оперативно-розыскных мероприятий (включая получение компьютерной информации), которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения.
Статья 11 указанного закона определяет порядок «перевода» результатов ОРД в доказательства по уголовному делу, так как до соблюдения соответствующей процедуры результаты ОРД не могут считаться доказательствами.
Так, результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведения оперативно-розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Результаты оперативно-розыскной деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.
Представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, налоговому органу или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами.
Таким образом, для признания результатов ОРМ доказательствами, необходимо наличие в материалах дела соответствующего постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, а в случаях, когда ОРМ ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, – судебного решения, разрешающего проведение такого ОРМ. Свидетельских показаний оперативника в материалах дела будет недостаточно.
Возражения против применения по делу таких доказательств, являющихся недостаточными, следует аргументировать ссылкой на статью 50 Конституции РФ, согласно которой «При осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона». А также ссылаться на статью 89 УПК: «В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом».