Консультация №4906
19.09.2012
Спрашивает Валентин
Пишу вам и надеюсь на Ваше внимание.С 1999года сын состоит на учете в наркологии . В марте сын вышел из колонии где сидел за кражу, устроился на работу.Потом операция-язва желудка.Не выдержал купил героин для себя сказал что ему больно а так легче.Сына посадили 29ноября 2005г. В марте 2006 осудили по ст.228.1 ч.1 ( 6эпизод.) и ст.30ч.3 228.1 ч3 п.г. на 8лет6месяцев. Надзорная инстанция изменила приговор применив ст.30 ч.3 к ст.228.1 ч.1 ( 6эпизод.) и ст.30 ч.1 к ст.228.1 ч.3 п.г. на 8лет 1месяц. Из приговора видно что 7ноября к нему домой пришло спецлицо вместе с оперативниками убоп (которые стояли возле соседнего подъезда и всё видели) и сын выйдя к подъезду отдал героин 0.3грамма за 1000р. Далее всё происходит в том же месяце и в том же месте 11 числа к нему приехал спецлицо вместе с сотрудниками уфснк(которые сидели в машине и находились рядом) и таким же образом приобрели героин у сына, потом 22,26,28,числах те же сотрудники убоп вместе с тем же спецлицом приобретали при тех же обстоятельствах у сына героин. 29го при тех же обстоятельствах его арестовали сын написал явку с повинной указав что к нему позвонил молодой человек и очень просил ему продать сын его пожалел и отдал ему 0.2грамма за 1000р. В начале дело возбудили по 228 ч.2 хранение и ст228.1 ч.1 от 29 числа но уже в тюрьме начали приносить постановления о возбуждении уголовных дел по эпизодам 228.1 ч.1 по вышеуказанным датам и по на закрытии дела предъявив обвинение по ст.228.1 ч.3 п.г. На суде по ст.228 ч.2 хранение, его оправдали оставив прим. Сын приобрел героин в расфасованном виде сам этим не занимался весов и других предметов не обнаружили, не были установлены лица которым сын мог приготовиться сбыть героин в особо крупном размере. Денег по первым 5 эпизодам не обнаруженно да их ни кто и не искал и нет ни слова об этом. Дела по этим эпизодам возбудили только в декабре,сын признался в эпизоде от 29 числа и в хранении без цели сбыта. От эпизодов 07,11,22,26,28, он отказался во время следствия и 51ст. и на суде не признался. Скажите пожалуйста могут ли данные обстоятельства дела образовывать одно продолжаемое преступление при таких указаниях в неустановленном месте,времени,лица,приобрел с целью последующего сбыта, и хранил в неустановленном месте по 6 эпизодам, и при обыске в квартире где мы проживаем вместе обнаруженно 13 грамм героина. Другой вопрос. По эпизоду от 28 мой сын находился за пределами республики о чем есть выписка из гостиницы заполненая на его паспортные данные и его рукой и он не мог быть и там и здесь. Скажите что мне делать сын мне нужен здесь сам он убедился в несправедливости и я это знаю помогите! Спаси вас БОГ!
Отвечает
- завпунктом
Здравствуйте.
В порядке исключения мной изучены присланные Вами материалы по делу. Вот мои рекомендации по дальнейшему надзорному обжалованию.
Во-первых, по содержанию жалобы.
1. Как видно из протокола судебного заседания защитой заявлялось ходатайство о проведении повторной экспертизы изъятых у Вашего сына веществ, поскольку при их экспертизе не было установлено количественное содержание активного вещества в смеси. Данное ходатайство было судом немотивированно отклонено.
Между тем, все вмененные осужденному эпизоды имели место быть с 7 по 29 ноября 2005 года. На тот период размеры наркотических средств определялись в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2004 года № 231. В утвержденных этим постановлением размерах наркотических средств, в том числе включенных в Список 1, отсутствовало указание на их определение по весу всей смеси. Это правило было введено Постановлением Правительства от 7 февраля 2006 года № 76. Таким образом, отказав в проведении дополнительной экспертизы, суд грубо нарушил нормы материального права, т.к. в данном случае установление количества диацетилморфина в смеси напрямую влияло на квалификацию действий обвиняемого. Есть основания полагать, что при расчете по активному компоненту квалификация преступления была бы изменена с особо крупного на крупный размер.
2. В жалобе желательно более подробно изложить доводы незаконности проведения шести закупок (что важно независимо от того, что сам факт их проведения осужденным отрицается). Аргументацию следует построить так: даже если бы вмененные проверочные закупки действительно были, их нельзя признать обоснованными и законными, поскольку, согласно фабуле обвинения, у оперативных органов была возможность задержания обвиняемого после первой закупки. Далее желательно не только сослаться на обзор судебной практики от 27 июня сего года, но и процитировать то место, где ВС весьма жестко высказывается о недопустимости серийных закупок, особенно если они обусловлены исключительно интересами ведомственной отчетности. На этом основании суд должен был признать все доказательства, полученные в результате всех закупок, кроме первой, недопустимыми.
3. Постановке вопроса о незаконности неоднократных закупок не препятствует дополнение жалобы указанием на неправильное применение статьи 69 УК. Думаю, можно написать примерно так: даже в случае признания всех эпизодов доказанными, с чем осужденный не согласен, и всех шести закупок обоснованными, они должны квалифицироваться как единое длящееся преступление, а не как совокупность преступлений. В подтверждение этого сошлитесь на обширную надзорную практику ВС, которую Вы можете найти на нашем сайте (в рубрике проверочная закупка (http://hand-help.ru/doc7.1.7.html) и квалификация преступлений (http://hand-help.ru/doc7.1.20.html). Подберите пару надзорных определений последних лет, например по делу Акопяна. В большинстве судебных документов нами выделены желтым те места, которые можно процитировать.
По процедуре обжалования. Рекомендую исходить из того, что эта жалоба не является повторной, поскольку приносится по другим основаниям, которых не было в ранее поданной и отклоненной жалобе. Подробнее о надзорном обжаловании см. в рубрике «часто задаваемые вопросы».
В порядке исключения мной изучены присланные Вами материалы по делу. Вот мои рекомендации по дальнейшему надзорному обжалованию.
Во-первых, по содержанию жалобы.
1. Как видно из протокола судебного заседания защитой заявлялось ходатайство о проведении повторной экспертизы изъятых у Вашего сына веществ, поскольку при их экспертизе не было установлено количественное содержание активного вещества в смеси. Данное ходатайство было судом немотивированно отклонено.
Между тем, все вмененные осужденному эпизоды имели место быть с 7 по 29 ноября 2005 года. На тот период размеры наркотических средств определялись в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2004 года № 231. В утвержденных этим постановлением размерах наркотических средств, в том числе включенных в Список 1, отсутствовало указание на их определение по весу всей смеси. Это правило было введено Постановлением Правительства от 7 февраля 2006 года № 76. Таким образом, отказав в проведении дополнительной экспертизы, суд грубо нарушил нормы материального права, т.к. в данном случае установление количества диацетилморфина в смеси напрямую влияло на квалификацию действий обвиняемого. Есть основания полагать, что при расчете по активному компоненту квалификация преступления была бы изменена с особо крупного на крупный размер.
2. В жалобе желательно более подробно изложить доводы незаконности проведения шести закупок (что важно независимо от того, что сам факт их проведения осужденным отрицается). Аргументацию следует построить так: даже если бы вмененные проверочные закупки действительно были, их нельзя признать обоснованными и законными, поскольку, согласно фабуле обвинения, у оперативных органов была возможность задержания обвиняемого после первой закупки. Далее желательно не только сослаться на обзор судебной практики от 27 июня сего года, но и процитировать то место, где ВС весьма жестко высказывается о недопустимости серийных закупок, особенно если они обусловлены исключительно интересами ведомственной отчетности. На этом основании суд должен был признать все доказательства, полученные в результате всех закупок, кроме первой, недопустимыми.
3. Постановке вопроса о незаконности неоднократных закупок не препятствует дополнение жалобы указанием на неправильное применение статьи 69 УК. Думаю, можно написать примерно так: даже в случае признания всех эпизодов доказанными, с чем осужденный не согласен, и всех шести закупок обоснованными, они должны квалифицироваться как единое длящееся преступление, а не как совокупность преступлений. В подтверждение этого сошлитесь на обширную надзорную практику ВС, которую Вы можете найти на нашем сайте (в рубрике проверочная закупка (http://hand-help.ru/doc7.1.7.html) и квалификация преступлений (http://hand-help.ru/doc7.1.20.html). Подберите пару надзорных определений последних лет, например по делу Акопяна. В большинстве судебных документов нами выделены желтым те места, которые можно процитировать.
По процедуре обжалования. Рекомендую исходить из того, что эта жалоба не является повторной, поскольку приносится по другим основаниям, которых не было в ранее поданной и отклоненной жалобе. Подробнее о надзорном обжаловании см. в рубрике «часто задаваемые вопросы».
Поделиться