Консультация №6356
07.05.2013
Спрашивает Наталья
Добрый день!
Мой сын был осужден 27.11.2012г. по части третьей ст. 30, п. «г» части третьей ст. 228.1 УК РФ за покушение на сбыт наркотического средства гашиш общей массой 200 грамм с применением ст. 64 к 3 годам лишения свободы в колонии строго режима. Кассационным определением от 22.01.2013г. приговор суда оставлен без изменения. Был арестован 08.02.2012г., в ходе следствия заключил досудебное соглашение, которое признано исполненным. В результате этого его дело было выделено в отдельное производство и рассмотрено ранее - 27 ноября прошлого года, чем по другим обвиняемым по делу (11.03.2013г.) При этом в кассационной жалобе сын не просил изменить квалификацию с ч. 3 ст. 228.1. на ч. 2. ст. 228.1. с учетом Постановления 1002, а просил смягчить наказание, потому что считал, что оно слишком суровое в силу того, что он содействовал следствию, раскаялся, явка с повинной, прошел добровольный курс реабилитации от наркозависимости, единственный кормилец. При вынесении судебного решения по остальным обвиняемым было применено Постановление 1002, с учетом чего трем из четверых было вынесено условное наказание с прим. ст. 73. Находясь в колонии сын обратился с ходатайством в суд по месту отбывания наказания о смягчении наказания в порядке ст. 10 (образец ходатайства мы взяли на Вашем сайте). Однако суд отказал в удовлетворении ходатайства, ссылаясь на то, что кассационным определением приговор был оставлен без изменения и никаких новых изменений в законодательство в период с 22.01.2013г. по настоящее время не вносилось. Отказ получили сегодня, собираемся писать апелляционную жалобу, но сомневаемся в своей правоте с учетом того, что кассационная жалоба на решение суда подавалась, но в ней не заявлялось об изменении квалификации преступления в связи с вступление в силу Постановления 1002. Очень надеемся на Ваш ответ! Заранее благодарна.
С уважением,
Н.Н.
Мой сын был осужден 27.11.2012г. по части третьей ст. 30, п. «г» части третьей ст. 228.1 УК РФ за покушение на сбыт наркотического средства гашиш общей массой 200 грамм с применением ст. 64 к 3 годам лишения свободы в колонии строго режима. Кассационным определением от 22.01.2013г. приговор суда оставлен без изменения. Был арестован 08.02.2012г., в ходе следствия заключил досудебное соглашение, которое признано исполненным. В результате этого его дело было выделено в отдельное производство и рассмотрено ранее - 27 ноября прошлого года, чем по другим обвиняемым по делу (11.03.2013г.) При этом в кассационной жалобе сын не просил изменить квалификацию с ч. 3 ст. 228.1. на ч. 2. ст. 228.1. с учетом Постановления 1002, а просил смягчить наказание, потому что считал, что оно слишком суровое в силу того, что он содействовал следствию, раскаялся, явка с повинной, прошел добровольный курс реабилитации от наркозависимости, единственный кормилец. При вынесении судебного решения по остальным обвиняемым было применено Постановление 1002, с учетом чего трем из четверых было вынесено условное наказание с прим. ст. 73. Находясь в колонии сын обратился с ходатайством в суд по месту отбывания наказания о смягчении наказания в порядке ст. 10 (образец ходатайства мы взяли на Вашем сайте). Однако суд отказал в удовлетворении ходатайства, ссылаясь на то, что кассационным определением приговор был оставлен без изменения и никаких новых изменений в законодательство в период с 22.01.2013г. по настоящее время не вносилось. Отказ получили сегодня, собираемся писать апелляционную жалобу, но сомневаемся в своей правоте с учетом того, что кассационная жалоба на решение суда подавалась, но в ней не заявлялось об изменении квалификации преступления в связи с вступление в силу Постановления 1002. Очень надеемся на Ваш ответ! Заранее благодарна.
С уважением,
Н.Н.
Отвечает
- юрист Арсений Левинсон
Здравствуйте. Есть два пути.
1. Согласиться с судом по месту отбывания наказания, потому что приговор Вашему сыну вступил в законную силу уже после 1 января 2013 года и суд кассационной инстанции мог применить Постановление № 1002.
Конечно, суд обязан применить те изменения законодательства, которые улучшают положение осужденного, даже если осужденный об этом не просит. Но так как Вы знакомы с нашим сайтом, то знаете, что практика по Постановлению № 1002 к осужденным за действия, совершенные до 1 января, является неоднозначной.
По этому пути, следует обжаловать приговор и кассационное определение, как указывает Постановление Президиума ВС РФ от 26 декабря 2012 года (пункт 3), в новом кассационном порядке в президиум областного суда в порядке, установленном главной 47.1 УПК. При этом одним из аргументов в кассационной жалобе может быть приговор по делу, из которого было выделено дело Вашего сына, и в котором было применено Постановление № 1002. Очень важно указать на вопиющее нарушения равенства пред законом в связи с приговором по остальным фигурантам дела.
2. Обжаловать решение суда по месту отбывания наказания в апелляционном порядке, указав, что приговор Вашему сыну был вынесен до вступления в силу Постановления № 1002 и поэтому суд не мог его применить. Кассационная инстанция рассматривает законность приговора только в той части, в которой его обжалует осужденный. Это следует из части 2 статьи 360 УПК о пределах рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции, согласно которой «Суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном или кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано.».
Так как в кассационной жалобе Ваш сын не просил применить Постановление № 1002, как улучшающее его положение, суд кассационной инстанции не рассмотрел этот вопрос. Согласно статьи 396 УПК вопрос о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, разрешается судом по месту исполнения наказания.
Кроме того, можно сначала, опираясь на второй вариант, обжаловать решение суда об отказе применить закон, улучшающий положение в апелляционном порядке, а потом, если это не даст результатов, обжаловать приговор и кассационное определение, опираясь на первый вариант.
1. Согласиться с судом по месту отбывания наказания, потому что приговор Вашему сыну вступил в законную силу уже после 1 января 2013 года и суд кассационной инстанции мог применить Постановление № 1002.
Конечно, суд обязан применить те изменения законодательства, которые улучшают положение осужденного, даже если осужденный об этом не просит. Но так как Вы знакомы с нашим сайтом, то знаете, что практика по Постановлению № 1002 к осужденным за действия, совершенные до 1 января, является неоднозначной.
По этому пути, следует обжаловать приговор и кассационное определение, как указывает Постановление Президиума ВС РФ от 26 декабря 2012 года (пункт 3), в новом кассационном порядке в президиум областного суда в порядке, установленном главной 47.1 УПК. При этом одним из аргументов в кассационной жалобе может быть приговор по делу, из которого было выделено дело Вашего сына, и в котором было применено Постановление № 1002. Очень важно указать на вопиющее нарушения равенства пред законом в связи с приговором по остальным фигурантам дела.
2. Обжаловать решение суда по месту отбывания наказания в апелляционном порядке, указав, что приговор Вашему сыну был вынесен до вступления в силу Постановления № 1002 и поэтому суд не мог его применить. Кассационная инстанция рассматривает законность приговора только в той части, в которой его обжалует осужденный. Это следует из части 2 статьи 360 УПК о пределах рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции, согласно которой «Суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном или кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано.».
Так как в кассационной жалобе Ваш сын не просил применить Постановление № 1002, как улучшающее его положение, суд кассационной инстанции не рассмотрел этот вопрос. Согласно статьи 396 УПК вопрос о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, разрешается судом по месту исполнения наказания.
Кроме того, можно сначала, опираясь на второй вариант, обжаловать решение суда об отказе применить закон, улучшающий положение в апелляционном порядке, а потом, если это не даст результатов, обжаловать приговор и кассационное определение, опираясь на первый вариант.
Поделиться