Консультация №402
22.11.2007
Спрашивает Лиля
Добрый день всем, если он добрый. Сегодня пришел третий письменный отказ (жалоба на имя председателя Мосгорсуда). Постараюсь вкратце о своей проблеме: моего мужа осудили в июле 2006 года по ст.228-1 ч.1, сроком 4 года в колонии общего режима. Но его подставила женщина (Н.), позвонив на мобильный, умоляла привезти ей дозу, которую у неё мой муж приобрел накануне, у неё была ломка. Он подъехал к её дому, к подъезду, как просила она, отдал сверток с наркотиком, а она деньги. Он был удивлен, речи о деньгах не было, то он ей давал наркотики, то она, но Н. уговорила его и муж положил их в карман, спустя секунды оперативники надели наручники на него и отвезли в ОВД. На суде Н. признается, что заявление в органы милиции она сделала недобровольно, а под давлением сотрудников милиции, ее заставили это сделать, угрожали ей и её несовершеннолетнему ребенку, применяли моральное и физическое давление. Это является нарушением действующего законодательства, так как 24 июля 2007 г. внесены дополнения в статью 5 ФЗ об "ОРД", запрещающие подстрекательство и провокацию. Во всех предыдущих жалобах мы не упирались на эти факты так как не было официального закона оо "ОРД". Теперь мы решили писать жалобы. Доказательства, полученный с нарушением УПК не могут быть допустимыми и не могут быть положены в основу обвинения. Есть так же собственноручное признание Н. о том, что её вынудили написать заявлении в об изобличении мужа, и что самое интересное спустя 2 недели эту гр. Н. уже саму взяли с наркотиками и сейчас она отбывает наказание в колонии. Теперь мы хотим писать ходатайства о возобновлении производства ввиду новых обстоятельств (ст.415 УПК РФ). Во всех трех жалобах, написанных до этого, не говорилось о подстрекательстве и на суде почему то все признания Н. не приняли во внимание, поэтому в жалобах мы не упоминали о провокации. Посоветуйте пожалуйста с кого нам начать писать. Неужели нам надо будет снова пройти суды, начиная с нашего районного? Так как последнее написанное обращение было на имя председателя Мосгорсуда, можно ли нам с новыми жалобами писать сразу в Верховный Суд.? Возможно ли сразу это ходатайство отправить одновременно в несколько инстанций и что лучше чтоб в ходатайстве писал муж или наш адвокат? (смею напомнить что мы не очень доверяли нашему адвокату ввиду неполноценности его полномочий, все жалобы составленные им были очень абстрактны и многие нарушения принципов судопроизводства он не упоминул в жалобах). С надеждой жду вашего ответа. С уважением Лиля.
Отвечает
- завпунктом
Здравствуйте. Судя по тому, что отказ по жалобе пришел от председателя Мосгорсуда, надзорная жалоба Вашего мужа судом надзорной инстанции не рассматривалась. В таком случае сначала Вы должны были получить постановление судьи Мосгорсуда об отказе в удовлетворении надзорной жалобы, а затем письмо председателя Мосгорсуда о том же.
Теперь очередь обращаться с жалобой в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
В Судебной коллегии ВС жалобу также сначала рассмотрит судья ВС, который либо откажет в ее удовлетворении, либо издаст постановление о возбуждении надзорного производства и передаче жалобы и уголовного дела на рассмотрение президиума Мосгорсуда, потому что Президиум жалобу еще не рассматривал. Такой порядок следует из статей 403 и 406 УПК РФ, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 1, а также судебной практики ВС (см., например, определение от 29 июня 2004 года по жалобе Климковича).
Такой порядок не вызывал бы вопросов, если бы правовые обстоятельства, на основании которых подавалась жалоба, не изменились.
В Вашем случае появляется новое чрезвычайно значимое обстоятельство - законодательный запрет провокации. Вы правы, этот довод необходимо использовать, тем более, как Вы пишете, в отношении Вашего мужа действительно была провокация.
В таком случае Ваша жалоба может быть направлена вновь в первую надзорную инстанцию, поскольку подаваться она будет по другим правовым обстоятельствам (что не исключает включения в нее и ранее использованных доводов). Т.е. обращаться Вы можете в Судебную коллегию по уголовным делам Мосгорсуда, подчеркнув в своей жалобе, что она подается по иным правовым основаниям, которые в предыдущей жалобе не указывались.
Правда, здесь возможны некоторые хитрости. Поскольку строгого указания на то, что жалоба в следующую инстанцию должна быть идентичной подававшимся в нижестоящие инстанции, ни в УПК, ни где-либо еще не содержится, Вы можете направить жалобу в Судебную коллегию ВС РФ, не подчеркивая, что она вносится по новым основаниям, но акцентируя внимание именно на провокации.
Можно поступить и по-другому. Направить одну жалобу (от адвоката) - в коллегию Мосгорсуда, а другую (от осужденного) - в коллегию ВС. Скорее всего, и там, и там дело истребовать не будут (дай Бог, чтобы на жалобу откликнулась по существу одна из этих коллегий). Авось где-нибудь, да сработает.
И третий путь - идти по пути вновь открывшихся обстоятельств, в порядке главы 49 УПК РФ. Тогда Вашему мужу или его адвокату следует обращаться к прокурору г. Москвы по основаниям и в порядке, предусмотренными пунктом 3 части четвертой статьи 413 и статьей 415 УПК РФ. Новым обстоятельством будет являться в таком случае запрет провокации. Просить прокурора следует о проведении проверки и направлении в президиум Мосгорсуда заключения о наличии повода для возобновления производства по делу ввиду новых обстоятельств.
Теперь очередь обращаться с жалобой в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
В Судебной коллегии ВС жалобу также сначала рассмотрит судья ВС, который либо откажет в ее удовлетворении, либо издаст постановление о возбуждении надзорного производства и передаче жалобы и уголовного дела на рассмотрение президиума Мосгорсуда, потому что Президиум жалобу еще не рассматривал. Такой порядок следует из статей 403 и 406 УПК РФ, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 1, а также судебной практики ВС (см., например, определение от 29 июня 2004 года по жалобе Климковича).
Такой порядок не вызывал бы вопросов, если бы правовые обстоятельства, на основании которых подавалась жалоба, не изменились.
В Вашем случае появляется новое чрезвычайно значимое обстоятельство - законодательный запрет провокации. Вы правы, этот довод необходимо использовать, тем более, как Вы пишете, в отношении Вашего мужа действительно была провокация.
В таком случае Ваша жалоба может быть направлена вновь в первую надзорную инстанцию, поскольку подаваться она будет по другим правовым обстоятельствам (что не исключает включения в нее и ранее использованных доводов). Т.е. обращаться Вы можете в Судебную коллегию по уголовным делам Мосгорсуда, подчеркнув в своей жалобе, что она подается по иным правовым основаниям, которые в предыдущей жалобе не указывались.
Правда, здесь возможны некоторые хитрости. Поскольку строгого указания на то, что жалоба в следующую инстанцию должна быть идентичной подававшимся в нижестоящие инстанции, ни в УПК, ни где-либо еще не содержится, Вы можете направить жалобу в Судебную коллегию ВС РФ, не подчеркивая, что она вносится по новым основаниям, но акцентируя внимание именно на провокации.
Можно поступить и по-другому. Направить одну жалобу (от адвоката) - в коллегию Мосгорсуда, а другую (от осужденного) - в коллегию ВС. Скорее всего, и там, и там дело истребовать не будут (дай Бог, чтобы на жалобу откликнулась по существу одна из этих коллегий). Авось где-нибудь, да сработает.
И третий путь - идти по пути вновь открывшихся обстоятельств, в порядке главы 49 УПК РФ. Тогда Вашему мужу или его адвокату следует обращаться к прокурору г. Москвы по основаниям и в порядке, предусмотренными пунктом 3 части четвертой статьи 413 и статьей 415 УПК РФ. Новым обстоятельством будет являться в таком случае запрет провокации. Просить прокурора следует о проведении проверки и направлении в президиум Мосгорсуда заключения о наличии повода для возобновления производства по делу ввиду новых обстоятельств.
Поделиться