Консультация №9812

Здравствуйте. Если в приговоре после его частичного пересмотра количество дезоморфина осталось по-прежнему без перерасчета на сухой остаток — это грубое нарушение. Само постановление судьи об отказе написано так, что не понятно, какое именно количество и в каком виде (жидкость или сухой остаток) вменяются на сей день после частичного пересмотра. Не оставляйте обжалования. Так как в последнем постановлении судьи об отказе в передаче жалобы в кассационную инстанцию проигнорированы однозначные разъяснения Президиума ВС РФ. 13 февраля 2013 года Президиум ВС утвердил Ответы на вопросы судов о применении отдельных положений Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с необходимостью приведения приговоров в соответствие с законодательством, вступившим в силу с 1 января 2013 года, в части осуждения за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, а также прекурсоров.
Вопрос 4 относится к таким же случаям, как Ваш. Привожу его полностью.
«Вопрос 4. В каком порядке должны быть пересмотрены состоявшиеся судебные решения в связи с установлением к списку I наркотических средств и психотропных веществ, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002, примечания, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно средство или вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия? 
Ответ. 
Список I наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002, дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия (вступило в силу с 1 января 2013 года). 
Это обстоятельство и результаты экспертных заключений подлежат учету при приведении в соответствие с уголовным законом, вступившим в силу с 1 января 2013 года, приговоров в отношении лиц, осужденных за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ. 
В случае, если лицо осуждено за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, включенных в список I, входивших в состав смеси (препарата), размер которых определялся весом всей смеси без выделения сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, приговор подлежит пересмотру в порядке главы 47 УПК РФ.».
ВС РФ подтверждал эту позицию и в собственной надзорной практике. Так, в Кассационном определении  Верховного Суда РФ от 16 апреля 2014 года по делу Малахова обвинение в сбыте дезоморфина переквалифицировано на часть 1 статьи 228.1 при известном количестве сухого остатка (0,07), так как Постановление №1002 подлежит применению только в части "правила высушивания", а размер определяется по действовавшему на момент совершения преступления Постановлению № 76.
Таким образом, в Вашем деле должна быть применена статья 10 УК в части измерения количества наркотика по сухому остатку. Но обратная сила не применяется в данном случае к Постановлению 1002, так как оно ухудшает в этой части положение ранее осужденного. По ранее действовашему Постановлению Правительства № 76 (2006 год) крупным размером для дезоморфина было 0, 5 грамм, а особо крупным — 2, 5 грамма. По действующему же Постановлению Правительства № 1002 значительный размер 0, 05 грамм, крупный 0,25 грамм, особо крупный 10 грамм. Как следует из вышеприведенных выводов ВС, ответственность осужденных за дезоморфин до 2013 года должна наступать только по его сухому остатку. А размер этого сухого остатка определяется по ранее действовавшему Постановлению Правительства № 76.