Консультация №7947
10.09.2014
Спрашивает Андрей
Здравствуйте! Нашёл Ваш сайт в интернете, очень много узнал полезного.
Мой брат ещё в марте 2003 года, сбыл 2, 243 грамма героина покупателю, которого контролировали сотрудники милиции. Брата задержали, он сознался. Но потом отпустили, взяв обязательство о явке. Брат скрылся и все эти годы находился в розыске. Его поймали в апреле месяце 2014 года и предъявили обвинение по ст.ст.30,3 и ч.3 п.б ст.228.1 УК России, в редакции федерального закона от 1 марта 2012 года. Я узнал, что наказание до 15 лет по этой статье. А разве его не должны судить по статье федерального закона, которая была ещё в 2003 году?
Заранее спасибо за ответ
Мой брат ещё в марте 2003 года, сбыл 2, 243 грамма героина покупателю, которого контролировали сотрудники милиции. Брата задержали, он сознался. Но потом отпустили, взяв обязательство о явке. Брат скрылся и все эти годы находился в розыске. Его поймали в апреле месяце 2014 года и предъявили обвинение по ст.ст.30,3 и ч.3 п.б ст.228.1 УК России, в редакции федерального закона от 1 марта 2012 года. Я узнал, что наказание до 15 лет по этой статье. А разве его не должны судить по статье федерального закона, которая была ещё в 2003 году?
Заранее спасибо за ответ
Отвечает
- завпунктом
Здравствуйте.
Согласно статье 9 «преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния». Исключение составляют случаи, когда после совершения преступления принят закон, улучшающий положение обвиняемого. Преступление совершено Вашим братом, когда ответственность за сбыт регулировалась частями второй — четвертой статьи 228 УК (в ред. 1996 г.). Следовательно должна быть применена данная редакция статьи, если в последующем в УК не было внесено изменений, улучшающих положение обвиняемого. При этом основным квалифицирующим признаком, влияющим на применение более мягкой или более строгой санкции, является размер. До 12 мая 2004 года, т. е. когда было совершено преступление, УК никак не регулировал порядок определения размера и не устанавливал их. Фактически из этого следовало, что размер (крупный или особо крупный) должны были определять суды. На практике же применялась Сводная таблица размеров, утвержденная Постоянным комитетом по контролю наркотиков, протоколы которого, устанавливающие размеры, имели рекомендательный характер. Нормативным-правовым актом Сводная таблица не являлась. Так как в такой ситуации оставался серьезный пробел в уголовном законе, Федеральным законом от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ статья 228 была дополнена примечанием, согласно которому размеры наркотических средств определялись Правительством РФ исходя из средней разовой дозы потребления: 10 и более доз — крупный размер, 50 и более — особо крупный. Размеры средних разовых доз были утверждены Постановлением Правительства от 6 мая 2004 года № 231 (вступило в силу 12 мая).
2,2 грамма героина составляло, исходя из установленной разовой дозы 0,1 грамм, крупный размер. Впоследствии примечание к статье 228 УК было изменено, от критерия разовой дозы отказались, а размер определялся и определяется поныне в абсолютных величинах. Постановлением Правительства от 7 февраля 2006 года 2,2 грамма героина признавалось крупным размером, а с 1 января 2013 года, согласно Постановлению Правительства от 1 октября 2012 года № 1002 — признается значительным размером (который равен бывшему крупному).
Во всей этой истории к Вашему брату имеет отношение только то, что законное, соответствующее Конституции, определение размеров до 12 мая 2004 года, отсутствовало.
Какой размер составляли 2,2 грамма на тот момент определить мог только суд. Поскольку этого не произошло, а все сомнения должны толковаться в пользу обвиняемого (статья 49 Конституции РФ), преступление совершенное Вашим братом, должно квалифицироваться как сбыт в неустановленном размере, т. е. по части второй статьи 228 УК (в ред. 1996 года), санкция составляла от 3 до 7 лет.
ФЗ № 18 от 1 марта 2012 года не имеет к Вашему брату никакого отношения, так как не улучшает его положения в сравнении с редакцией УК 1996 года.
Исходя из всего вышеизложенного, постановление следователя о переквалификации обвинения следует обжаловать, как не соответствующее закону.
Кроме того, надо разбираться с проверочной закупкой, не было ли в действиях милиции провокации преступления.
Согласно статье 9 «преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния». Исключение составляют случаи, когда после совершения преступления принят закон, улучшающий положение обвиняемого. Преступление совершено Вашим братом, когда ответственность за сбыт регулировалась частями второй — четвертой статьи 228 УК (в ред. 1996 г.). Следовательно должна быть применена данная редакция статьи, если в последующем в УК не было внесено изменений, улучшающих положение обвиняемого. При этом основным квалифицирующим признаком, влияющим на применение более мягкой или более строгой санкции, является размер. До 12 мая 2004 года, т. е. когда было совершено преступление, УК никак не регулировал порядок определения размера и не устанавливал их. Фактически из этого следовало, что размер (крупный или особо крупный) должны были определять суды. На практике же применялась Сводная таблица размеров, утвержденная Постоянным комитетом по контролю наркотиков, протоколы которого, устанавливающие размеры, имели рекомендательный характер. Нормативным-правовым актом Сводная таблица не являлась. Так как в такой ситуации оставался серьезный пробел в уголовном законе, Федеральным законом от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ статья 228 была дополнена примечанием, согласно которому размеры наркотических средств определялись Правительством РФ исходя из средней разовой дозы потребления: 10 и более доз — крупный размер, 50 и более — особо крупный. Размеры средних разовых доз были утверждены Постановлением Правительства от 6 мая 2004 года № 231 (вступило в силу 12 мая).
2,2 грамма героина составляло, исходя из установленной разовой дозы 0,1 грамм, крупный размер. Впоследствии примечание к статье 228 УК было изменено, от критерия разовой дозы отказались, а размер определялся и определяется поныне в абсолютных величинах. Постановлением Правительства от 7 февраля 2006 года 2,2 грамма героина признавалось крупным размером, а с 1 января 2013 года, согласно Постановлению Правительства от 1 октября 2012 года № 1002 — признается значительным размером (который равен бывшему крупному).
Во всей этой истории к Вашему брату имеет отношение только то, что законное, соответствующее Конституции, определение размеров до 12 мая 2004 года, отсутствовало.
Какой размер составляли 2,2 грамма на тот момент определить мог только суд. Поскольку этого не произошло, а все сомнения должны толковаться в пользу обвиняемого (статья 49 Конституции РФ), преступление совершенное Вашим братом, должно квалифицироваться как сбыт в неустановленном размере, т. е. по части второй статьи 228 УК (в ред. 1996 года), санкция составляла от 3 до 7 лет.
ФЗ № 18 от 1 марта 2012 года не имеет к Вашему брату никакого отношения, так как не улучшает его положения в сравнении с редакцией УК 1996 года.
Исходя из всего вышеизложенного, постановление следователя о переквалификации обвинения следует обжаловать, как не соответствующее закону.
Кроме того, надо разбираться с проверочной закупкой, не было ли в действиях милиции провокации преступления.
Поделиться