Консультация №43

Хранение менее 6 г марихуаны – административное правонарушение, соответственно, Вы были задержаны на основании Кодекса РФ об административных правонарушениях. К Вам должны были применяться правила административного задержания (ст. 27.3 – 27.6 КоАП).
Существуют разные точки зрения, вправе или не вправе милиция изымать мобильный телефон у административно задержанных или требовать его отключения.
Есть мнение, что коль скоро право милиции изымать или выключать мобильный законом не предусмотрено, то и делать они этого не вправе.
Более строгое толкование таково. Согласно части 3 статьи 27.3 КоАП, “по просьбе задержанного лица о месте его нахождения в кратчайший срок уведомляются родственники, администрация по месту его работы (учебы), а также защитник”. Буквальное прочтение этой нормы показывает, что уведомлять указанных лиц должны сотрудники милиции, а не сам задержанный. Следовательно, у него нет права самостоятельно звонить любым лицам. При этом круг тех, кого должна известить милиция, ограничен. Хотя, понятное дело, определить по телефону, который задержанный сообщает милиции, родственники ли это, невозможно. Так что большого смысла лишать человека мобильного нет. Ведь все равно милиционер обязан будет позвонить по тому номеру, который ему укажет задержанный.
Тем более, что обязанности во что бы то ни стало изъять у задержанного мобильный телефон на сотрудников милиции не возложено. Они вправе не препятствовать задержанному самостоятельно звонить куда угодно, если не видят в этом препятствий административному производству.
Т.е. в данной ситуации сотрудники ОВД действуют, руководствуясь “интересами закона”, как они их понимают.
Посмотрите, пожалуйста, краткую памятку в разделе “Памятки”. Там перечислены основные права задержанных.

Задержать Вас “при попытке употребить коноплю” сотрудники милиции имели полное право: при Вас они обнаружили вещество, по внешним признаком схожее с наркотическим средством, т.е. были обнаружены явные признаки совершения Вами преступления (если масса вещества недостаточна для возбуждения дела, и если не будет установлен факт сбыта вещества (например, Вами Вашему другу (или наоборот) в виде дарения, что также является сбытом наркотика), то в дальнейшем речь будет идти лишь о совершении Вами административного правонарушения – но весьма вероятно, что за это придется еще побороться с участием адвоката).
Первоначально же при Вашем задержании безусловно усматривались основания задержания, предусмотренные п. 1 ч. 1 ст. 91 УПК РФ: лицо задержано при совершении преступления или непосредственно после его совершения.
В любом случае, через 3 часа после Вашего задержания в милиции должен был быть составлен протокол задержания, Вам должны были разъяснить права подозреваемого в совершении преступления. Это должны были бы сделать после получения справки эксперта о том, что изъятое у Вас вещество является марихуаной и масса вещества достаточна для возбуждения уголовного дела. В иной ситуации – оформляется административное правонарушение с составлением протокола и дело в дальнейшем рассматривается в порядке административного производства.
Если уголовное дело все же возбудили, то Вам (при наличии от Вас соответствующего устного заявления) должны были предоставить возможность назвать данные адвоката, которого Вы желаете пригласить для своей защиты по соглашению (если в течение 24 часов после задержания этот адвокат не явится, следователь, будучи обязанным допросить вас не позднее 24 часов с момента задержания, должен, в соответствии с Законом, предоставить Вам адвоката по назначению (в порядке ст. 51 УПК РФ). Сделать звонок родственникам и поставить их в известность о факте Вашего задержания дознаватель либо следователь обязаны не позднее 12 часов с момента Вашего задержания. Для этого сотрудники милиции вовсе не обязаны предоставлять Вам возможность звонка именно с Вашего сотового телефона – для этого они вправе предоставить телефон хотя бы в дежурной части либо могут сами позвонить родственникам и поставить их в известность о Вашем задержании.
Говорить о том, что всякий задержанный может то и дело звонить со своего мобильного телефона кому угодно и сообщать о факте своего задержания было бы нелепо – такие права Закон задержанным не предоставляет.
Круг лиц, которым можно сделать звонок определен ч. 1 ст. 96 УПК РФ: близкие родственники, а при отсутствии таковых – любые родственники. Но как это проверить? Вы даете телефон и называете имя, кому сообщить (скажите, к примеру, это мой брат или сестра). Будут ли проверять это обстоятельство? Думаю, что нет.
Кстати, при задержании Вас, очевидно, подвергли личному обыску. Согласно ст. 93 и 184 УПК РФ, никаких постановлений для его производства в Вашем случае не требовалось. Однако, сотрудники милиции должны были провести личный обыск в присутствии понятых и составить протокол личного обыска, в котором указать в т.ч. и все изъятые у Вас предметы.
Так вот здесь и возникают “непонятные ситуации”. Всякому понятно, что если задержания осуществили сержанты ППС в подворотне дома, то наркотик у задержанных изымается и производится их личный досмотр прямо в этой подворотне: никаких понятых или протокола обыска здесь не будет.
В этой ситуации, сотрудники милиции составляют рапорта о задержании, в которых указывают обстоятельства задержания, а уже в отделе милиции производится личный обыск задержанных.
Необоснованно пытаясь придать процессу обнаружения наркотика видимость сугубой законности, нередко недостаточно грамотные сотрудники милиции, изъяв наркотик при задержании в подворотне, везут его вместе с задержанными в отдел милиции, где в присутствии понятых опять “находят” у задержанного этот наркотик, о чем и составляется протокол – т.е. по сути осуществляется фальсификация доказательств.
В действительности же, с точки зрения обеспечения доказывания по уголовному делу, нет никакой беды в том, что наркотик изымается у задержанных сотрудниками милиции без понятых при фактическом задержании – просто об этом сотрудники милиции должны указать в рапортах о задержании – они также являются доказательствами по уголовному делу, а не пытаться дублировать процесс обнаружения наркотика при задержанном.
Резюмируя вышеизложенное, предложил бы Вам в таких обстоятельствах (т.е. при задержании Вас вместе с другом с наркотиком) во-первых, не придумывать при своих объяснениях, что Вы этот наркотик получили друг от друга (тогда одному может быть вменен сбыт и масса вещества уже не будет иметь существенного значения). Не забывайте, что по прибытии в отдел милиции, вы уже долго можете не получить возможности что-либо обсуждать между собой. Во-вторых, не препятствовать сотрудникам милиции при задержании: не грубить и т.д. Иначе, в отношении вас могут быть применены меры физического воздействия, а вы будете жаловаться на это в прокуратуру, которая закономерно откажет в возбуждении уголовного дела по Вашим жалобам.
В-третьих, при личном обыске (если имеет место вышеописанная ситуация) пояснить в присутствии понятых, что по прибытии в отдел милиции коробка с веществом при вас не было – он был у сотрудников милиции. Об этом вы также должны лично сделать запись в протоколе обыска в графе “Замечания” - это Ваше право перед подписанием протокола обыска.
В-четвертых, срочно думайте, как пригласить адвоката, чтобы он неотложно занялся вашим делом. Если такой возможности нет, удовлетворяйтесь услугами приглашенного следователем адвоката, но если видите, что он чего-то не делает – делайте (заявляйте, жалуйтесь и пр.) сами, чтобы потом не говорили, что думали, что такие-то и такие-то заявления должен был делать только адвокат - Вам в рамках уголовного процесса предоставлены в плане защиты права даже в большем объеме, чем Вашему адвокату.