1. Главная
  2. Консультации

Консультация №14052

28.05.2021
Спрашивает Светлана

Здравствуйте, Лев Семёнович! Благодарю Вас за ответ и документ, который Вы мне прислали (Бюллетень ВС). Обязательно будем его использовать. Хотела поделиться с Вами своими мыслями по поводу оснований для снижения категории преступления. Они в прикреплённом файле. Помогите, пожалуйста, определиться с тем, на что можно опираться, а на что не стоит. И ещё просьба: не могли бы Вы прислать образец ходатайства Уполномоченному по правам человека Т. Москальковой и посоветовать , каким должен быть основной тезис в обращении к ней — возраст сына или всё-таки что-то другое. И ещё вопрос: если всё сложится хорошо и категория будет снижена, то сыну изменят вид ИУ, или за наркотические статьи отбывают наказание в колониях строгого режима независимо от тяжести преступления? Огромное Вам спасибо. Всегда с нетерпением жду Ваших советов. Всего Вам доброго!

Отвечает

Здравствуйте. Сначала о Вашей записке о применении части 6 статьи 15 «Мысли по поводу», которую Вы прислали. Несколько пунктов можно удалить, остальные совершенно правильные, именно то, что нужно; но надо расставить их по значимости, начиная с самого важного. Думаю, исключить надо: 1) раскладка наркотика в местах, недоступных детям. Этот довод трудно проверить, никто этого делать не будет. 2) Депрессивное состояние – тяжело переживал случившееся. Это не относится все-таки к тем обстоятельствам, на которые указывает статья 15. 3) Оказание вами материальной помощи детям с онкологическими заболеваниями. Само по себе это дело доброе. Но так как суду нужны документальные подтверждения, а в них не говорится, что пожертвования сделаны Вашим сыном, взаимосвязь суд может не признать. Родители могут совершать добрые дела, но это не основание для снижения категории преступления их сыну. Но может быть все же это можно включить, учитывая возраст осужденного, и то, что он не работал. Остальное нужно использовать, наверное, этого будет достаточно. Хотя, как я уже писал, судебные обычаи, которые вообще работают в судах больше закона, пока по отношению к этой норме не сложились. ВС ориентирует суды на широкое применение данной нормы, но судьи видят, что по мотивам формального отказа в применении части 6 ни один приговор не отменен. ВС требует, чтобы такой отказ был мотивированный. А судьи мотивируют так: «суд не находит оснований для применения части 6 статьи 15 УК». Предлагаю примерно такой порядок аргументации: 1.Возраст, задержка развития. 2. Состояние здоровья (все со справками). 3. Активное содействие предварительному расследованию. 4. Количество вещества. Совершенно правильно Ваше понимание одного из условий применения этой смягчающей нормы, а именно «характера и степени общественной опасности деяния». Надо учитывать, что в данном контексте имеется в виду не степень общественной опасности соответствующего преступления вообще, ибо оно определено законом, а конкретных действий обвиняемого (осужденного): какой вред от них последовал, а применительно к наркотикам, где тяжесть преступления как правило зависит от размера изъятого вещества, степень общественной опасности имеет и формальный признак. Поэтому то, что Вы пишете о размере нужно даже дополнить некоторым общим рассуждением: если крупный размер ближе к нижней планке – значит, в незаконный оборот попало или могло попасть меньшее количество наркотиков. 5. Состав преступления. По статье 228.1 наказываются и хозяин «магазина», и оптовый продавец, и самое нижнее звено – закладчик. Не буду вдаваться в обоснование, здесь Вам все понятно. 6. Социальные связи. Имею в виду ходатайства и поручительства. Здесь должен заметить, что если конкретный документ есть в материалах дела, это надо указывать. Если почему-то не приобщен – приобщить к жалобе, но не ксерокопию, а документ с синей печатью, или, если это ходатайство частного лица – с заверенной подписью. Закон разрешает приложить к кассационной жалобе дополнительные документы (но только те, на которые ссылаетесь в жалобе). Теперь об обращении к Уполномоченному. Никаких форм нет, пишется в свободной форме. Но то, что подается, обязательно называется «жалоба». Давайте так. Напишите. Как видите, и пришлите, я посмотрю. Кстати, лучше все же, чтобы заявление было от Вашего сына. написать можете Вы, а подписать – он. И он может приложить к своей жалобе Ваше к Уполномоченному ходатайство, и другие документы, если таковые будут. Жалобы, направляемые осужденным Уполномоченному, цензуре не подлежат и подаются через администрацию колонии в запечатанном виде. Но на конверте должен стоять штамп колонии, так как обращения, передаваемые через иных лиц, бракуются в аппарате Уполномоченного. В жалобе надо указать всю конкретику по осужденному, а в конце просить ее «по результатам рассмотрения жалобы обратиться в суд с ходатайством о проверке вступившего в законную силу приговора суда». К жалобе надо приложить копии всех судебных решений по делу. Советую посылать такую жалобу в случае отказа ВС РФ. Уполномоченный может отказать в направлении своего ходатайства. А из подаваемых им ходатайств в ВС РФ положительно решаются процентов 20. В случае удовлетворения кассационной жалобы об изменении категории преступления с особо тяжкого на тяжкое, осужденный должен быть переведен из колонии строгого режима в колонию общего.

Поделиться