Консультация №14047

26.05.2021

Спрашивает С.

Я вдова,и мама несовершеннолетних детей, 8 лет и 2. средний мой сын 22 года попал в СИЗО,страшную ситуацию,где через интернет его подставили, дав соль,весы,пакетики. Ему вынесли страшный срок. Я так знаю,со слов сына,что ночью он был в центре города,его остановили ППС,что он без маски( хотя это не обществ.место,да и ночь..провели в контору составили акт,спросили есть при себе запрещённые предметы.... ? Он им ответил,что,,эта,,гадость дома!((. Они следили за ним,с того момента как предложили эту работу,,, через звонки и т д. Знали все,и когда намекнули,что им все известно. Лучше признайся и мы отпустим..мальчик испугался,и они проехали в 3 часа ночи на место проживания его ,где хозяйкой является его бабушка,моя свекровь,,не спросив у нее разрешение,вошли,обыск,он показал,где храниться, тут же на улице,,якобы нашли свидетелей,составили протокол и увезли. Он по инету,связался с неким работодателем,оплатил,,,там. Некую сумму,и хранить дома соль,весы пакетики,но не успел разкладывать, и этому нет доказательств,ни видео,ни в телефоне,ни фото...вроде бы хорошо,но они ( суд)отказались переквалифицировать с 4 части во 2ю, где только хранение. Вот 7 месяцев находится в аварийной камере, где нет даже ведра для нужды,веника,бегают крысы,тараканы,и искусаны чесоточными клещами. Т е болеет,сыпь,по телу,укусы не лечат,ссылаясь что это дерматит,,+ экзема на ногах, свидания не разрешали,звонить тоже никак(. Раннее судим не был, не привлекался к адинистр.правонарущениям, просит письмо написать в.в.путину,о помиловании,или условно или хотя бы общий режим,а не строгий ,,. Что то возможно в этой ситуации ?? В 2017 употреблял 1 раз,прошел год лекций и выпущен в удовлетвор. состоянии, в СИЗО находиться с октября 2020. Обвиняется в совершении преступления, предусмотрено го ч3 ст.30- п.,,г,,ч4 ст.228.1укрф Адвокат был за деньги, суд.засед было 26 апреля. Где прокурор произнес 10 лет,был последний суд в апреле, судья озвучила 6.6.

Отвечает

завпунктом

Здравствуйте. Пока в общих чертах. Когда мы сможем прочитать приговор, наверняка найдутся основания для более привязанного к этому делу ответа. Во-первых, о том, что, исходя из Вашего письма, делать не надо, или надо делать иначе. Нет смысла надеяться на помилование, тем более сейчас, когда он не начал отбывать наказание (срок содержания в СИЗО будет зачтен, но приговор ведь не вступил в силу, раз подана апелляция). Помилование в РФ, тем более по статьям о наркотиках, не применяется. Занимаясь этой темой много лет, я, начиная с 2006-го года, ни разу не сталкивался с помилованием. Да и по указу президента помилование, как правило, не может быть поддержано до отбытия половины назначенного срока. При этом в каждом регионе своя комиссия по помилованию, рекомендуют они как минимум десятки человек каждая, но помилование случается от силы раз пять в год. Помилование хотя бы существует по закону, и должно быть. А вот идея писать президенту о снижении срока, назначенного по приговору, бессмысленна со всех точек зрения. Это письмо вернется с одной фразой, и за подписью младшего референта отдела писем – что данный вопрос не входит в компетенцию президента. Еще момент. Строгий режим отбывания наказания назначен Вашему сыну в соответствии с УК, так как преступление особо тяжкое. Общий режим не мог быть назначен судом. Но по отбытии 2/3 лишения свободы строгий режим по ходатайству осужденного, поддержанному администрацией колонии, может быть заменен на колонию-поселение (пункт «г» части 2 статьи 78 УИК). Хочу уточнить чисто технический, но важный момент. Статья 228.1 – вся про сбыт. И адвокат просил переквалифицировать не с части 4 на часть 2 статьи 228.1, а с части 4 статьи 228.1 на часть 2 статьи 228. Просто иначе ваши обращения, если таковые придется писать, могут быть поняты не точно. Как я понимаю, Ваш сын полностью признал вину, более того, указал сотрудникам полиции, не обнаружившим при нем наркотиков, что запрещенные вещества хранятся у него дома, и выдал их добровольно. Это важно, потому что при полном согласии с обвинением обжаловать имеет смысл в основном назначенный судом срок, как излишне суровый. Основными доказательствами в таком обжаловании являются данные о личности и положении семьи. Но при обжаловании приговора Вашему сыну есть вопрос и по квалификации вмененного преступления. И здесь тоже признание вины не имеет значения, так как обвиняемый признается в совершении конкретных деяний, а как их квалифицировать – суд решает в соответствии с законом. Обвиняемый не может признаться в приготовлении или склонении, так как просто не владеет языком уголовного кодекса. Вашему сыну вменено покушение на сбыт, тогда как, судя по Вашим сведениям, квалификация должна быть как приготовление к преступлению – разница не только в словах, но и в том, что приготовление влечет меньшую ответственность. Если при покушении высший предел санкции 3/4 срока, то при приготовлении – половина максимального наказания. Что такое приготовление: это приискание. Изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Что такое покушение: это умышленные действия, непосредственно направленные на совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. И хотя назначенное наказание и при имеющейся квалификации ниже низшего, то есть меньше 10 лет, которые предусмотрены по части 4 статьи 228.1. Объясню эту путаницу на конкретно вашем примере. По УК часть 4 статьи 228.1 наказывается от 10 до 20 лет. Неоконченное преступление, каковым суд признал совершенное Вашим сыном, снижает максимальное наказание на половину (если это приготовление) или на ¾ (если покушение). Приготовление в таком случае (когда максимум – половина) не может быть наказано больше чем 10-ю годами. Но нижний порог по закону – тоже 10 лет. В связи с этим Верховный Суд РФ разъяснил, что суд вправе назначить более мягкое наказание, чем установлено за данное преступление, даже не ссылаясь на статью 64 УК. Эта статья допускает назначение более мягкого наказания в исключительных случаях. Так вот для чего я это пишу: если в приговоре вашему сыну нет указания на статью 64, а наказание меньше 10 лет, то в апелляционной (и дальнейшей кассационной) жалобе надо ставить вопрос о применении статьи 64, которую суд первой инстанции ошибочно не применил, при наличии к тому оснований. А основания есть. Таким основанием служит совокупность смягчающих обстоятельств. Это, во-первых, активное содействие следствию в раскрытии преступления (п «и» статьи 61 УК) и совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств (пункт «г» той же статьи). В связи с этим следует сослаться и на статью 62 УК,по которой ри наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктом «и» статьи 61, наказание не может составлять более 2/3 от максимального срока. При обжаловании, в том числе в выступлении при рассмотрении апелляции, надо настаивать на том, что квалификация действительно совершенных действий неправильная. Есть еще одна статья, которую в этой связи суду надо бы применить, а суд не применил. Это часть 6 статьи 15 УК, согласно которой суд вправе с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, при наличии смягчающих и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, изменить категорию преступления на менее тяжкую, то есть на одну ступень ниже. Это возможно в случае, когда за особо тяжкое преступление суд назначает не более 7 лет лишения свободы. Как разъяснил Пленум ВС, если суд при наличии всех вышеназванных условий не применяет это правило, в приговоре должно быть обосновано, какими мотивами он руководствовался. Когда же в приговоре вся мотивация неприменения этой статьи сводится к словам «суд не находит оснований для применения части 6 статьи 15 УК», это значит, что приговор в этой части незаконный и есть основания для изменения приговора, то есть снижения категории преступления с особо тяжкого на тяжкое. А это в свою очередь уже автоматически приведет к замене строгого режима на общий. Таким образом, при имеющемся согласии с обвинением, без касательства вопросов вины, ее доказанности и т.п., обжалованию подлежит квалификация деяния и назначенное наказание: Переквалификация с части 3 статьи 30 на часть 1 той же статьи (приготовление вместо покушения); Применение пунктов «д» и «и» части 1 статьи 61 УК (стечение тяжелых жизненных обстоятельств и содействие следствию); Вытекающая из предыдущего пункта применение статьи 62 УК (при содействии следствию наказание не выше 2/3 ); Применение статьи 64 УК (наказание ниже низшего в связи с исключительными обстоятельствами); Применение части 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на одну ступень). Возможно что-то из этого учтено в приговоре. Надо смотреть приговор. Если апелляционную жалобу уже направили, можно вдогонку, пока заседание не назначено, подать к ней дополнение – дополнительную апелляционную жалобу.