Консультация №10126
21.07.2016
Спрашивает Марина
Доброго времени суток.
Помогите пожалуйста разобраться, как нам действовать, куда писать и какого вида жалобу подавать.
Краткая справка: в июле 2015 года мой сын был осужден по ч.3 ст. 30, п."г"ч. 4 ст. 228,1 УК РФ, и приговорен к 10 годам 6 месяцам отбывания наказания в колонии строгого режима. (прошли апелляцию, кассацию республиканскую и кассацию ВС РФ - коллегия по УД в ВС РФ).
Из приговора: "Подсудимый совершил покушение на сбыт наркотических веществ в крупном размере, то есть умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах...........такого-то года в период времени, с целью реализации преступного умысла , из корыстных побуждений, без имеющего на то разрешения, сбыл гражданке .... за 1000 руб. наркотическое средство (химический состав) общей массой 1,85 грамма....."
На момент проверочной закупки на эту гражданку уже было заведено дело о сбыте наркотических средств нескольким разным людям( сейчас она осуждена на 7 лет строгого режима, ее суд состоялся раньше нашего на 2 месяца). После проверочной закупки в отношении моего сына, его задержание не производилось, задержание произвели спустя 17 дней. Никаких веществ или следов на одежде не обнаружено, в квартире при обыске тоже ничего не изъято. Но когда его задержали, он естественно был напуган и просил следователя связаться с родителями и дать ему возможность сообщить родителям, что с ним произошло, но следователь не позволила ему это сделать. Она стала запугивать его сроками заключения и унижала его разными словами, психологически воздействуя на него. Следователь сообщила моему сыну, что он сможет позвонить домой , как только подпишет протокол задержания. Мой сын все подписал. Но конечно же домой ему не разрешили позвонить даже после этого.
Эта девушка (которая участвовала в ОРМ) является знакомой моего сына, она неоднократно приносила ему наркотические средства - продавала ему, иногда они вместе курили. А когда ее задержали решила выставить моего сына сбытчиком. Т.е. провокация налицо. В суде она сообщила, что ее заставили оперативные работники указать на кого угодно, что бы сократить себе срок. Сообщила также, что все показания писала под диктовку оперативных уполномоченных, что сотрудники предложили добавить в протокол допроса сведения о том, что мой сын буд-то бы угрожал ей физической расправой, если она о нем сообщит. Сообщила, что инициатором сбыта была она сама, что она звонила моему сыну первая с просьбой достать покурить (причем телефон,который у нее был изъят, принесли ей оперативники и подсказывали, что ей говорить), т.к. сейчас сама не может достать, а ей очень плохо, ее ломает и пыталась с ним договориться о встрече в течении нескольких дней. Она подсказала ему, что можно обратиться на сайт в интернете, где можно заказать н/с.
Протокол допроса свидетеля оформлен с нарушениями УПК ст. 41 п.2 - оперативный сотрудник, который участвовал в ОРМ допросил и подписал протокол допроса свидетеля - участника ОРМ. У свидетеля н/с изымались не на месте закупки, а по другому адресу, везли ее на машине, осмотра которой не было в материалах дела. Но суд никакого внимания на эти сведения не обратил. Сын в суде сообщил, что ничего не сбывал этой девушке, но они вместе договорились покурить.
В итоге ни одна инстанция не признает провокацию, нам осталось только написать надзорную жалобу в ВС РФ.
Но я писала неоднократные жалобы во все прокуратуры, включительно и генеральную прокуратуру РФ, президенту РФ, Следственный комитет РФ. Итогом этой переписки у меня есть документ от следственного комитета нашего города, где мне сообщено, что ( из объяснений оперативного сотрудника): " При допросе в качестве свидетеля ФИО он не присутствовал. От следователя ему стало известно, что (мой сын) угрожал свидетелю. ни какого принуждения к даче показаний с его стороны не было" И далее по тексту, из объяснений следователя: " В последующем уголовное дело было передано для расследования другому следователю, в связи с тем, что (ФИО следователя) вышла в отпуск. свидетеля она не допрашивала". Но в деле существует документ - Допрос свидетеля, подписанный этим опером, который участвовал в ОРМ и который в объяснениях пишет, что не допрашивал свидетеля. Т.Е. налицо фальсификация протокола допроса? Но в итоге ответа из следственного комитета написано, что никаких нарушений в действиях следователя и оперативных сотрудников они не нашли!!!!!!! Такое впечатление , что они издеваются надо мной.
ВОПРОС:
1. Нам необходимо написать заявление на возобновление дела по вновь открывшимся обстоятельствам? - о фальсификации допроса свидетеля. Кто должен писать - мой сын или я могу написать? в какой орган писать? Есть ли какая-то форма написания такого заявления?
2. или далее продолжать писать надзорную жалобу по настоящему делу? (кассация РФ прислала ответ об отклонении в передаче жалобы в президиум ВС РФ).
3. Если дело возобновят - не назначат ли нам срок еще больше? Я уже всего боюсь, т.к. вижу, что законы сами органы и не соблюдают, но любыми путями стараются засадить человека подальше и на подольше. Причем реальным распространителям н/с которые торгуют килограммами дают сроки меньше, чем случайным обманутым простакам.
4. Если возобновят дело, должны опросить свидетеля - эту девушку - но она наркоманка с большим стажем, поэтому я сомневаюсь в ее адекватности, и скорее всего она не понимает разницы в опросе до открытия дела и в допросе по открытому делу. Если она скажет, что допрос был - дело не возобновят?
5. Что вы можете мне посоветовать по фальсификации? какие воздействующие на суд (прокурора) формулировки применить при написании жалобы?
Прикладываю последнюю жалобу в кассационный суд и апелляционное определение, допрос свидетеля в суде. У меня все дело есть в электронном виде, если нужны какие-то еще документы сообщите пожалуйста.
Помогите пожалуйста разобраться, как нам действовать, куда писать и какого вида жалобу подавать.
Краткая справка: в июле 2015 года мой сын был осужден по ч.3 ст. 30, п."г"ч. 4 ст. 228,1 УК РФ, и приговорен к 10 годам 6 месяцам отбывания наказания в колонии строгого режима. (прошли апелляцию, кассацию республиканскую и кассацию ВС РФ - коллегия по УД в ВС РФ).
Из приговора: "Подсудимый совершил покушение на сбыт наркотических веществ в крупном размере, то есть умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах...........такого-то года в период времени, с целью реализации преступного умысла , из корыстных побуждений, без имеющего на то разрешения, сбыл гражданке .... за 1000 руб. наркотическое средство (химический состав) общей массой 1,85 грамма....."
На момент проверочной закупки на эту гражданку уже было заведено дело о сбыте наркотических средств нескольким разным людям( сейчас она осуждена на 7 лет строгого режима, ее суд состоялся раньше нашего на 2 месяца). После проверочной закупки в отношении моего сына, его задержание не производилось, задержание произвели спустя 17 дней. Никаких веществ или следов на одежде не обнаружено, в квартире при обыске тоже ничего не изъято. Но когда его задержали, он естественно был напуган и просил следователя связаться с родителями и дать ему возможность сообщить родителям, что с ним произошло, но следователь не позволила ему это сделать. Она стала запугивать его сроками заключения и унижала его разными словами, психологически воздействуя на него. Следователь сообщила моему сыну, что он сможет позвонить домой , как только подпишет протокол задержания. Мой сын все подписал. Но конечно же домой ему не разрешили позвонить даже после этого.
Эта девушка (которая участвовала в ОРМ) является знакомой моего сына, она неоднократно приносила ему наркотические средства - продавала ему, иногда они вместе курили. А когда ее задержали решила выставить моего сына сбытчиком. Т.е. провокация налицо. В суде она сообщила, что ее заставили оперативные работники указать на кого угодно, что бы сократить себе срок. Сообщила также, что все показания писала под диктовку оперативных уполномоченных, что сотрудники предложили добавить в протокол допроса сведения о том, что мой сын буд-то бы угрожал ей физической расправой, если она о нем сообщит. Сообщила, что инициатором сбыта была она сама, что она звонила моему сыну первая с просьбой достать покурить (причем телефон,который у нее был изъят, принесли ей оперативники и подсказывали, что ей говорить), т.к. сейчас сама не может достать, а ей очень плохо, ее ломает и пыталась с ним договориться о встрече в течении нескольких дней. Она подсказала ему, что можно обратиться на сайт в интернете, где можно заказать н/с.
Протокол допроса свидетеля оформлен с нарушениями УПК ст. 41 п.2 - оперативный сотрудник, который участвовал в ОРМ допросил и подписал протокол допроса свидетеля - участника ОРМ. У свидетеля н/с изымались не на месте закупки, а по другому адресу, везли ее на машине, осмотра которой не было в материалах дела. Но суд никакого внимания на эти сведения не обратил. Сын в суде сообщил, что ничего не сбывал этой девушке, но они вместе договорились покурить.
В итоге ни одна инстанция не признает провокацию, нам осталось только написать надзорную жалобу в ВС РФ.
Но я писала неоднократные жалобы во все прокуратуры, включительно и генеральную прокуратуру РФ, президенту РФ, Следственный комитет РФ. Итогом этой переписки у меня есть документ от следственного комитета нашего города, где мне сообщено, что ( из объяснений оперативного сотрудника): " При допросе в качестве свидетеля ФИО он не присутствовал. От следователя ему стало известно, что (мой сын) угрожал свидетелю. ни какого принуждения к даче показаний с его стороны не было" И далее по тексту, из объяснений следователя: " В последующем уголовное дело было передано для расследования другому следователю, в связи с тем, что (ФИО следователя) вышла в отпуск. свидетеля она не допрашивала". Но в деле существует документ - Допрос свидетеля, подписанный этим опером, который участвовал в ОРМ и который в объяснениях пишет, что не допрашивал свидетеля. Т.Е. налицо фальсификация протокола допроса? Но в итоге ответа из следственного комитета написано, что никаких нарушений в действиях следователя и оперативных сотрудников они не нашли!!!!!!! Такое впечатление , что они издеваются надо мной.
ВОПРОС:
1. Нам необходимо написать заявление на возобновление дела по вновь открывшимся обстоятельствам? - о фальсификации допроса свидетеля. Кто должен писать - мой сын или я могу написать? в какой орган писать? Есть ли какая-то форма написания такого заявления?
2. или далее продолжать писать надзорную жалобу по настоящему делу? (кассация РФ прислала ответ об отклонении в передаче жалобы в президиум ВС РФ).
3. Если дело возобновят - не назначат ли нам срок еще больше? Я уже всего боюсь, т.к. вижу, что законы сами органы и не соблюдают, но любыми путями стараются засадить человека подальше и на подольше. Причем реальным распространителям н/с которые торгуют килограммами дают сроки меньше, чем случайным обманутым простакам.
4. Если возобновят дело, должны опросить свидетеля - эту девушку - но она наркоманка с большим стажем, поэтому я сомневаюсь в ее адекватности, и скорее всего она не понимает разницы в опросе до открытия дела и в допросе по открытому делу. Если она скажет, что допрос был - дело не возобновят?
5. Что вы можете мне посоветовать по фальсификации? какие воздействующие на суд (прокурора) формулировки применить при написании жалобы?
Прикладываю последнюю жалобу в кассационный суд и апелляционное определение, допрос свидетеля в суде. У меня все дело есть в электронном виде, если нужны какие-то еще документы сообщите пожалуйста.
Отвечает
- завпунктом

Здравствуйте. Отвечаю по порядку:1-2. Надзорную жалобу вы могли бы подать только в случае, если бы жалобу рассмотрела по существу Судебная коллегия ВС РФ. В вашем же случае - постановление об отказе в передаче жалобы. То есть кассационная инстанция жалобу не рассматривала, потому что закон устроен так, что вступившие в силу приговоры гарантированно обжалуются только в апелляционном порядке (апелляцию не может рассмотреть судья и ответить отказом). А все последующие инстанции премодерируемые, то есть доступ к дальнейшему правосудию ограничен. Надзорное производство для обжалования приговоров районных судов, то есть большинства приговоров, практически недоступно. Это что касается надзорной жалобы.
По вновь открывшимся. В УПК сказано: снованием пересмотра дела по новым обстоятельствам могут быть «иные новые обстоятельства», то есть это вопрос существенности нарушений и обоснованности причин непредставления этих доказательств в первой и последующих инстанциях. Заявление о возобновлении производства по уголовному делу в связи с новыми обстоятельствами подается осужденным или его адвокатом (с приложением копии ордера) на имя прокурора субъекта РФ (областного, краевого и тп.) (статьи 413, 414 УПК РФ). К сожалению, это так все написано. А исполняется из рук вон плохо, добиться пересмотра по новым обстоятельствам очень трудно. Потому что по пути к суду поставлен в роли цербера прокурор. В обход его обратиться в суд по новым обстоятельствам невозможно. А так как прокурор знает. Что такие нарушения, как по вашему делу, повсеместны, то он и не возбуждает производство пока самого следователя, сфабриковавшего дело, ни поведут в наручниках к ответу.
3. Ужесточение наказания в кассационной инстанции — явление достаточно редкое, и может произойти только по представлению прокурора или потерпевшего (но в делах по 228-м нет потерпевших). Основанием для «поворота к худшему» в кассационной инстанции могут быть только такие нарушения, когда «в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысла судебного решения как акта правосудия» (статья 401.6). Законодатели, хотели здесь сказать, что это должны быть чрезвычайные нарушения. По делам о наркотиках со случаями поворота к худшему вступившего в законную силу приговора мы не сталкивались и мне о таких случаях не известно, сомневаюсь, что такие случаи были. Но и поворот к лучшему — дело не простое. Важно: кассационная инстанция не может повернуть к худшему по истечении года со дня вступления приговора в законную силу.
4. На этот вопрос трудно ответить. Это решает прокурор. Убедительно для него или не убедительно, повлияло нарушение на приговор, или оно не было решающим.
5. Надо разделить две задачи — обжалование приговора (как я понимаю Председателю ВС с жалобой на Постановление судьи Вс об отказе Вы еще не обращались), это одно дело. И здесь расписывать до мельчайших подробностей, каким образом были сфальсифицированы показания свидетеля Ж. нет необходимости. И вообще попробуйте решить задачу сокращения кассационной жалобы в два раза, вычеркните все, что и так известно (пространные цитаты из Конституции и тп), оставьте самое существенное. Просто никто внимательно 15 страниц кассацию читать не будет. Это первая задача. Другая задача - добиваться признания фальсификации следователем материалов дела. Я не нашел в Вашей жалобе разъяснения , в каком документе и когда, на каких основаниях прокуратура признала фальсификацией протокол допроса основного свидетеля. Напишите это сверху со ссылками на конкретные материалы и листы дела.
По вновь открывшимся. В УПК сказано: снованием пересмотра дела по новым обстоятельствам могут быть «иные новые обстоятельства», то есть это вопрос существенности нарушений и обоснованности причин непредставления этих доказательств в первой и последующих инстанциях. Заявление о возобновлении производства по уголовному делу в связи с новыми обстоятельствами подается осужденным или его адвокатом (с приложением копии ордера) на имя прокурора субъекта РФ (областного, краевого и тп.) (статьи 413, 414 УПК РФ). К сожалению, это так все написано. А исполняется из рук вон плохо, добиться пересмотра по новым обстоятельствам очень трудно. Потому что по пути к суду поставлен в роли цербера прокурор. В обход его обратиться в суд по новым обстоятельствам невозможно. А так как прокурор знает. Что такие нарушения, как по вашему делу, повсеместны, то он и не возбуждает производство пока самого следователя, сфабриковавшего дело, ни поведут в наручниках к ответу.
3. Ужесточение наказания в кассационной инстанции — явление достаточно редкое, и может произойти только по представлению прокурора или потерпевшего (но в делах по 228-м нет потерпевших). Основанием для «поворота к худшему» в кассационной инстанции могут быть только такие нарушения, когда «в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысла судебного решения как акта правосудия» (статья 401.6). Законодатели, хотели здесь сказать, что это должны быть чрезвычайные нарушения. По делам о наркотиках со случаями поворота к худшему вступившего в законную силу приговора мы не сталкивались и мне о таких случаях не известно, сомневаюсь, что такие случаи были. Но и поворот к лучшему — дело не простое. Важно: кассационная инстанция не может повернуть к худшему по истечении года со дня вступления приговора в законную силу.
4. На этот вопрос трудно ответить. Это решает прокурор. Убедительно для него или не убедительно, повлияло нарушение на приговор, или оно не было решающим.
5. Надо разделить две задачи — обжалование приговора (как я понимаю Председателю ВС с жалобой на Постановление судьи Вс об отказе Вы еще не обращались), это одно дело. И здесь расписывать до мельчайших подробностей, каким образом были сфальсифицированы показания свидетеля Ж. нет необходимости. И вообще попробуйте решить задачу сокращения кассационной жалобы в два раза, вычеркните все, что и так известно (пространные цитаты из Конституции и тп), оставьте самое существенное. Просто никто внимательно 15 страниц кассацию читать не будет. Это первая задача. Другая задача - добиваться признания фальсификации следователем материалов дела. Я не нашел в Вашей жалобе разъяснения , в каком документе и когда, на каких основаниях прокуратура признала фальсификацией протокол допроса основного свидетеля. Напишите это сверху со ссылками на конкретные материалы и листы дела.
Поделиться
